一、婚姻家庭案件的特點概述

　　民事訴訟包括財產(chǎn)關(guān)系訴訟和身份關(guān)系訴訟。財產(chǎn)關(guān)系訴訟，爭議產(chǎn)生于當(dāng)事人之間，屬于私益范疇，與第三人關(guān)系不大，多數(shù)情況下也不涉及社會公益的問題。所以，對于財產(chǎn)關(guān)系訴訟，訴訟法上是以形式真實主義、處分權(quán)主義、辯論主義作為訴訟程序的原理，也就是這類訴訟更適合用當(dāng)事人主義來解決，法院無須過多干涉，審判權(quán)只要充分保障訴權(quán)行使便可。而婚姻家庭案件屬于身份關(guān)系訴訟，與財產(chǎn)關(guān)系訴訟相比有其自身特點：

　　一是標(biāo)的具有特殊性?；橐黾彝ブ械纳矸蓐P(guān)系，不僅涉及當(dāng)事人私益，同時還具有鮮明的公益性。身份關(guān)系是建立在男女間的婚姻及親屬間的血緣關(guān)系這一自然事實基礎(chǔ)之上，身份關(guān)系與婚姻家庭緊密相連，而婚姻家庭是一國社會秩序的重要組成部分，與婚姻家庭相關(guān)的身份關(guān)系是不可以任意成立和變更的，否則容易引起社會秩序的混亂，甚至可能引發(fā)社會惡性事件。所以，身份法律關(guān)系不允許私法自治。同時身份法律關(guān)系可能涉及國家在特定歷史時期的特殊政策，比如對特定群體利益（如婦女、兒童、老人）進(jìn)行特殊保護(hù)。因此，身份法律關(guān)系具有強(qiáng)烈的公益性，不容許私人任意處分或變更，如要變更必須得到國家同意，否則變更無效。例如我國《婚姻登記管理條例》明確規(guī)定男女雙方結(jié)婚或離婚均需到婚姻登記機(jī)關(guān)辦理登記。即使是因協(xié)議離婚而簽訂的財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)協(xié)議也需經(jīng)過民政部門審查方生效。

　　二是身份法律關(guān)系具有鮮明的道德性和倫理性。身份法律關(guān)系與個人的婚姻、血緣和家庭相關(guān)，這類糾紛是熟人或親人之間的糾紛，當(dāng)事人之間一般都存在某種情感的聯(lián)系，其中的權(quán)利和義務(wù)相對復(fù)雜，同時這一關(guān)系還可能涉及當(dāng)事人的隱私保護(hù)，涉及當(dāng)事人之外第三人的利益，這些特殊性使得這類糾紛不能簡單地以權(quán)威性的裁判來分清是非，或者即便分清是非，糾紛也不一定得到合情合理的解決，甚至有時表面上的糾紛解決了，卻帶來更多更嚴(yán)重的問題。比如離婚訴訟，法院一旦判決離婚，不僅對成人產(chǎn)生影響，對未成年子女更將產(chǎn)生巨大的影響，未成年子女在成長中失去對他們至關(guān)重要的東西——家庭結(jié)構(gòu)。與成人不同，孩子的痛苦并非在父母關(guān)系破裂時達(dá)到頂峰，而后慢慢減少，相反，離婚所造成的傷害，對孩子而言是一個累積的過程，它的影響甚至?xí)S著時間而增加。有人形容，離婚等身份關(guān)系糾紛就象一個向外發(fā)射電波的核心點，它的影響隨著發(fā)射的電波一圈一圈向外擴(kuò)大，如果不能妥善處理好離婚案件，帶來的消極影響將呈幾何級數(shù)累加。因此，針對身份關(guān)系訴訟，宜采取與財產(chǎn)關(guān)系訴訟不同的裁判理念和方法，以妥善處理紛爭，為家庭和諧以至社會和諧打下基礎(chǔ)。從國外來講，兩大法系為此都構(gòu)建了不同于普通民事訴訟程序的人事訴訟或家事訴訟程序。

　　三是身份法律關(guān)系具有面向未來性。身份關(guān)系訴訟處理的是過去發(fā)生的糾紛，但糾紛的處理卻具有面向未來性。以離婚為例，并不是離婚后當(dāng)事人一了百了，相反還有許多事情需要合作，如未成年子女的安排、監(jiān)護(hù)權(quán)的行使等。這與財產(chǎn)關(guān)系訴訟是不同的，財產(chǎn)關(guān)系訴訟著眼于過去糾紛的處理，法院無須考慮當(dāng)事人今后的關(guān)系，法院遵循辯論主義、處分權(quán)主義來處理即可。而身份關(guān)系訴訟具有面向未來性，法院必須適度干預(yù)。

　　四是即使與身份關(guān)系緊密相連的財產(chǎn)關(guān)系也與民法上一般財產(chǎn)關(guān)系有所不同。與身份關(guān)聯(lián)的財產(chǎn)關(guān)系是身份關(guān)系引起的法律后果，它常常隨著身份關(guān)系的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨著其變更而變更、消滅而消滅。相應(yīng)地，對這種財產(chǎn)關(guān)系的處理不能不顧及這種關(guān)系的前提關(guān)系——身份關(guān)系，所以它必然與一般財產(chǎn)關(guān)系處理有所不同。這種不同，學(xué)者概括為以下幾方面：（1）基本原則不同。一般財產(chǎn)關(guān)系以等價有償、公平、自愿為原則；身份上的財產(chǎn)關(guān)系以男女平等、保護(hù)弱者為原則。（2）目的不同。一般財產(chǎn)關(guān)系以服務(wù)于商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系或市場經(jīng)濟(jì)關(guān)系為目的，身份上的財產(chǎn)關(guān)系以服務(wù)于家庭共同生活、實現(xiàn)家庭職能為目的。（3）產(chǎn)生的根據(jù)不同。身份上的財產(chǎn)關(guān)系以引起特定身份關(guān)系的法律事實為根據(jù)，而引發(fā)一般財產(chǎn)關(guān)系的法律事實不具有此特性。（4）性質(zhì)不同。一般財產(chǎn)關(guān)系帶有任意性，具有意思自治特點，而身份上的財產(chǎn)關(guān)系大多帶有強(qiáng)制性，且權(quán)利義務(wù)的對等、互動性要求較低。因此，當(dāng)事人在身份關(guān)系領(lǐng)域所達(dá)成的財產(chǎn)處理協(xié)議與當(dāng)事人在商事關(guān)系中簽訂的合同絕不可等同對待。

　　正是由于身份法律關(guān)系這些特殊性，身份關(guān)系訴訟在程序價值理念上與普通民事訴訟相比也具有特殊性。

　　二、審理婚姻家庭案件的程序價值理念

　　程序法上的價值理念具有多元性，包括公正、效率、秩序和程序安定四個方面，其中核心價值是公正與效率。公正又包含程序公正和實體公正兩個方面。實體公正意味著需滿足兩個要件：認(rèn)定事實清楚、適用法律正確。在認(rèn)定事實方面，雖然客觀真實是終極目標(biāo)，但在此過程中法律承認(rèn)“法律真實”。在程序公正方面要求做到：1、裁判者的中立性；2、程序的平等性；3、程序的參與性；4、程序的自治性；5、程序的公開性。所謂效率原則，從經(jīng)濟(jì)學(xué)觀點來看，要求在訴訟投入恒定情況下取得最大的訴訟收益，或者在產(chǎn)出恒定的情況下投入最少的訴訟資源。在當(dāng)前的司法改革中，我們要求通過加強(qiáng)對案件的管理，促進(jìn)訴訟效率的提高，降低訴訟的成本?？鞂徔旖Y(jié)，對財產(chǎn)關(guān)系訴訟而言，是必要的?！斑t到的公正非公正”。

　　上述程序價值理念對財產(chǎn)關(guān)系訴訟而言是非常適當(dāng)?shù)?，而對身份關(guān)系訴訟來講，在追求公正與效率方面有其特殊性。首先在事實認(rèn)定方面堅持客觀真實。為達(dá)此目標(biāo)，在具體程序構(gòu)造上要求：1、提供證據(jù)主體多元；2、廣泛調(diào)查事實內(nèi)容；3、調(diào)查方法特殊；4、訴訟中的自認(rèn)在一定程度上受限制；5、法院調(diào)查的范圍不受當(dāng)事人主張的限制。其次，在法律適用上，除了依法裁判之外，必須認(rèn)真對待倫理道德，認(rèn)真對待習(xí)慣或善良風(fēng)俗，將之巧妙地融入到法律適用的司法過程中，以求獲取更好的社會效果。第三，在效率價值方面，“多快好省”對人事訴訟并非好事，常言道“事緩則圓”。因此，婚姻家庭案件審理的原則是當(dāng)快則快，能快則快，因為案件的審理追求的是綜合效果。

　　故此，在婚姻家庭案件審理中法官更應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮職能作用，當(dāng)“有為而治”，常懷善良仁慈之心并富有智慧和藝術(shù)。辦理婚姻案件的法官如果能“練達(dá)人情”并“洞明世事”，則對案件處理無疑更為有利。

　　

　　婚約是男女雙方以將來結(jié)婚為目的所作的事先約定。

　　一、婚約的效力認(rèn)定
　　（一）訂婚不是法定的結(jié)婚必經(jīng)程序
　　我國法律并未規(guī)定結(jié)婚之前必須履行訂婚程序，因此是否采用訂婚形式，是男女雙方根據(jù)當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗而為，雙方只負(fù)道義上責(zé)任，法律不予干涉。但雙方一旦解除婚約產(chǎn)生返還彩禮的糾紛，人民法院予以受理。
　　（二）雙方不形成夫妻關(guān)系
　　根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）第八條的規(guī)定，男女雙方只有親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記，取得結(jié)婚證，才可確立夫妻關(guān)系。因此訂婚本身不產(chǎn)生確立夫妻關(guān)系的效力?；榧s的解除無需經(jīng)過任何法律程序，雙方合意或單方解除均可，當(dāng)事人就婚約解除或?qū)榧s本身履行問題發(fā)生爭議，人民法院不予受理。

　　二、彩禮糾紛的處理

　　按照農(nóng)村的一般習(xí)俗，婚約一方會向?qū)Ψ交驅(qū)Ψ接H友贈送訂婚禮物，俗稱彩禮。彩禮在我國許多地區(qū)特別是農(nóng)村地區(qū)具有一定的普遍性。因婚約的解除引發(fā)的彩禮返還糾紛，長期以來一直是司法實踐中的難點。

　  （一）對于彩禮的認(rèn)定
　　要解決彩禮返還問題，首先需認(rèn)定何謂彩禮。男女戀愛期間互贈財物表情達(dá)意實屬人之常情。這種表達(dá)感情的物質(zhì)載體并非一概為彩禮，因此男女互贈信物一旦贈與行為已經(jīng)完成，是否返還完全由雙方?jīng)Q定。而彩禮則不然，法律規(guī)定了返還原則?；诙叻珊蠊系牟煌?，需對何謂彩禮進(jìn)行判斷。對此，法律缺乏明確規(guī)定，但從實際情況出發(fā)，可從以下幾個方面進(jìn)行考量：
　　1、當(dāng)?shù)厥欠裼薪o付彩禮的習(xí)俗。有給付彩禮習(xí)俗的，是認(rèn)定彩禮的前提。如果當(dāng)?shù)貨]有給付彩禮的風(fēng)俗習(xí)慣，男方婚前給付一般不宜認(rèn)定為彩禮。
　　2、給付財物價值大小多少的考量。彩禮一般為數(shù)額較大的金錢或者價值較高的財物。數(shù)額是否較大需從當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況出發(fā)進(jìn)行認(rèn)定。我省某些地區(qū)經(jīng)過調(diào)研，根據(jù)當(dāng)?shù)氐某擎?zhèn)居民人均可支配收入及農(nóng)民人均純收入情況確定禮金或禮物價值在2000元以上則認(rèn)定為彩禮，這一做法值得肯定。當(dāng)然隨著當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展，這一數(shù)字應(yīng)相對確定，適時仍可調(diào)整。


　　（二）是否返還的問題
　　1、不予返還。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《婚姻法解釋二》）第十條的規(guī)定，當(dāng)事人雖接受彩禮，但已經(jīng)結(jié)婚的，離婚時如一方主張返還的，原則不予支持。但特殊情形下例外：一是雖辦理結(jié)婚登記但確未共同生活。二是因婚前給付導(dǎo)致給付人生活困難。此處應(yīng)指因給付行為導(dǎo)致給付人依靠個人財產(chǎn)和離婚分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)刈罨旧钏降那樾巍?br> 　　2、應(yīng)予返還。有以下三種情形，彩禮應(yīng)予返還：
　?。?）給付彩禮后雙方未辦結(jié)婚登記的。
　?。?）包辦、買賣婚姻而收受彩禮的。
　?。?）以訂婚為名行騙取彩禮之實。


　　（三）返還數(shù)額的認(rèn)定
　　法律雖規(guī)定了返還與不返還的原則，但如果返還究竟如何掌握返還的尺度，仍需根據(jù)當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗及當(dāng)事人特殊情況酌情認(rèn)定。具體如哪方提出結(jié)束人身關(guān)系、雙方結(jié)婚時間長短、有無生育子女、財產(chǎn)使用情況、雙方經(jīng)濟(jì)狀況等。如我省泰州姜堰市法院規(guī)定“接受彩禮方提出解除婚約的，彩禮價值在2000元以上至10000元的，按照80%返還；價值在10000元至20000元的按照90%返還；價值在20000元以上的則全額返還。如果是給付彩禮方提出解除婚約的，2000－10000元按60%返還；10000－20000元按70%返還；20000元以上則全額返還”。此做法兼顧了當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗及經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況，效果較好，值得借鑒。


　　（四）返還主體問題
　　實踐中，給付彩禮并不單純是婚姻當(dāng)事人之間的事情，很多情況下涉及到兩個家庭之間的來往，因此彩禮給付人與收受人往往不限于男女雙方，而一旦產(chǎn)生糾紛，當(dāng)事人則抗辯自己非收受方或?qū)Ψ椒墙o付方。對此應(yīng)區(qū)別不同情況進(jìn)行處理：
　　1、男女雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)后，一方提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，一般不列彩禮的實際給付人、實際收受人為訴訟當(dāng)事人，而應(yīng)以男女雙方作為彩禮返還的權(quán)利人與義務(wù)人。一方以不是彩禮的實際給付人或者實際收受人為抗辯，拒絕返還彩禮的，人民法院不予支持。
　　2、男女雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，一方提起返還彩禮之訴的，如果彩禮的給付人與收受人不是男女雙方，可直接列實際給付人和實際收受人為訴訟當(dāng)事人，既符合實際的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，也有利于真正糾紛的解決。


　　

　　一、同居關(guān)系的分類

　　（一）未婚同居?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻法解釋一》）第五條規(guī)定的“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活”，一般指符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，但欠缺程序要件的行為。此種同居屬自然狀態(tài)，法律不予介入。

　　（二）婚外同居。《婚姻法解釋一》第二條規(guī)定的“有配偶者與他人同居”，指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。此種同居為法律所禁止。

　　二、同居糾紛的受理

　　《婚姻法解釋二》第一條規(guī)定：“當(dāng)事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。但當(dāng)事人請求解除的同居關(guān)系，屬于婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的‘有配偶者與他人同居’的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法予以解除?！?br>
　　（一）關(guān)于“未婚同居”關(guān)系
　　對于未婚同居，往往會產(chǎn)生兩種糾紛：一是解除同居關(guān)系；二是同居期間產(chǎn)生的財產(chǎn)爭議或子女撫養(yǎng)糾紛。對前者，法律明確規(guī)定人民法院不予受理。但同居期間產(chǎn)生的財產(chǎn)爭議、子女撫養(yǎng)問題，人民法院應(yīng)予受理。


　　（二）關(guān)于“婚外同居”關(guān)系
　　因婚外同居違反了《婚姻法》一夫一妻的基本制度，有損于社會公序良俗，為法律所禁止，故一方要求解除的，人民法院應(yīng)予受理。


　　（三）關(guān)于事實婚姻關(guān)系
　　事實婚姻與未婚同居實質(zhì)并無不同，但法律后果卻不一樣。根據(jù)《婚姻法解釋一》第五條的規(guī)定，對事實婚姻如當(dāng)事人要求解除的，人民法院應(yīng)按離婚案件立案受理。
　　那么何謂事實婚姻，則是必須首要解決的問題。對此，《婚姻法解釋一》明確規(guī)定：“在1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，按事實婚姻處理。”因此，事實婚姻的認(rèn)定條件：一是男女雙方在1994年2月1日前符合結(jié)婚實質(zhì)要件；二是以夫妻名義同居，外人也認(rèn)為其為夫妻；三是在1994年2月1日以前即開始同居；四是未辦結(jié)婚登記。如此則意味著1994年2月1日之后不再存在事實婚姻的問題。


　　三、同居關(guān)系解除后的法律后果

　　未婚同居是否解除，人民法院雖不予干涉，但同居期間或同居解除后引起的財產(chǎn)爭議和子女撫養(yǎng)問題，人民法院應(yīng)予處理。至于如何處理，《最高人民法院關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第八條至第十三條作了具體規(guī)定。

　　（一）同居引起的財產(chǎn)爭議處理
　　如同居期間形成財產(chǎn)共有關(guān)系，則解除同居關(guān)系時，對該共有財產(chǎn)，首先由當(dāng)事人根據(jù)自愿的原則協(xié)商處理。協(xié)商不成的，人民法院可以根據(jù)照顧子女和女方的原則，考慮財產(chǎn)的實際情況和雙方的過錯程度妥善分割。如果涉及婚外同居，在財產(chǎn)處理時需注意不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益。當(dāng)然同居期間一方的個人財產(chǎn)不在分割之列。
　　由于同居關(guān)系不屬于法律保護(hù)的范疇，故雙方不形成法律所保護(hù)的夫妻人身關(guān)系。因此，如果同居期間雙方各自繼承或受贈取得的財產(chǎn)，按個人財產(chǎn)對待。一方如去世，另一方也無權(quán)以繼承人身份參加繼承。


　　（二）同居期間債務(wù)的處理
　　同居期間為共同生產(chǎn)、生活形成的債權(quán)、債務(wù)可按共同債權(quán)、債務(wù)處理，雙方均應(yīng)承擔(dān)共同返還之責(zé)。如為一方的個人債務(wù)，則由個人償還。


　　（三）同居期間所生子女撫養(yǎng)問題
　　同居期間所生子女雖為非婚生子女，但根據(jù)《婚姻法》相關(guān)規(guī)定，享有與婚生子女同等的權(quán)利，父母都有撫養(yǎng)的義務(wù)。至于子女由誰直接撫養(yǎng)，首先由生父生母雙方協(xié)商，協(xié)商不成的，人民法院同樣應(yīng)從子女利益最大化角度判決確定。不直接撫養(yǎng)子女的一方應(yīng)承擔(dān)撫養(yǎng)費，同時也享有探望子女的權(quán)利。


　　四、婚外同居當(dāng)事人贈與的認(rèn)定

　　婚外同居的男女之間相互贈送財物，一旦同居關(guān)系終止，很容易為贈與物歸屬產(chǎn)生糾紛。這種糾紛如何處理，既涉及法律也涉及社會公序良俗，處理失當(dāng)，極易為社會所關(guān)注。目前，對這種特殊關(guān)系之間的贈與合同效力，學(xué)界爭議較大：

　　第一種觀點認(rèn)為， 當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成的財產(chǎn)贈與合同， 當(dāng)事人只要處分的是其個人財產(chǎn)， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效。這種觀點強(qiáng)調(diào)婚外同居行為違法， 但不必然導(dǎo)致同居當(dāng)事人處分財產(chǎn)的行為無效；婚外同居與財產(chǎn)贈與是兩個不同的民事行為， 各具獨立性。

　　第二種觀點認(rèn)為， 婚外同居者的贈與， 其目的在于建立、維持或者加強(qiáng)雙方之間的不法性關(guān)系， 因此有損公共秩序或者善良風(fēng)俗。任何人都不應(yīng)當(dāng)通過非法行為獲益。根據(jù)民事法律行為的價值和法律保護(hù)的價值取向， 這類贈與應(yīng)當(dāng)歸于無效。第三種觀點認(rèn)為， 有必要對婚外同居者的贈與區(qū)別對待?；橥馔有袨檫`法， 并不必然導(dǎo)致婚外同居者的贈與當(dāng)然無效，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人動機(jī)不同區(qū)別認(rèn)定贈與行為的效力。具有性交易性質(zhì)的贈與， 贈與的動機(jī)是為了繼續(xù)保持婚外同居關(guān)系，甚至將此作為贈與的條件，這種贈與應(yīng)為無效贈與，但基于彼此之間感情或共同生活的需要而為的贈與，不能因為具有婚外同居的烙印而被全盤否定。

　　對此，我們傾向于認(rèn)為，根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或動產(chǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共有人同意。夫妻一方將共有財產(chǎn)贈與他人屬于對共有財產(chǎn)的處分，因未經(jīng)配偶同意，故處分行為無效，贈與人的配偶向人民法院主張返還的，應(yīng)予支持。此也符合《婚姻法》有關(guān)規(guī)定精神。當(dāng)然，如贈與人處分的是其個人財產(chǎn)，當(dāng)無要求返還之理。

　　

　　一、無效婚姻

　　無效婚姻是指雖經(jīng)婚姻登記部門登記結(jié)婚，但婚姻當(dāng)事人欠缺結(jié)婚實質(zhì)要件，故不具備法律效力的一種違法婚姻。

　　（一）無效婚姻的法定情形
　　《婚姻法》第十條規(guī)定了婚姻無效的四種情形：
　　1、重婚的。對重婚問題的認(rèn)定，應(yīng)堅持前婚有效、后婚無效原則。所謂重婚，是指有配偶的人又與他人登記結(jié)婚的違法行為，或者明知他人有配偶而與他人登記結(jié)婚的違法行為。雖未登記結(jié)婚，但有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，也構(gòu)成重婚。
　　2、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的。根據(jù)《婚姻法》第七條第（一）項規(guī)定，直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親禁止結(jié)婚。
　　3、婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的。至于哪些是醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，法律雖未明定，但實務(wù)中可向?qū)I(yè)醫(yī)療機(jī)構(gòu)咨詢。
　　4、未達(dá)法定婚齡的。即違反了《婚姻法》第六條“結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲”的規(guī)定，當(dāng)然民族自治地方例外。


　　（二）無效婚姻的阻卻事由
　　雖然符合無效婚姻的事由，但如果當(dāng)事人申請確認(rèn)婚姻無效時，無效事由已經(jīng)消失的，人民法院可不予判決婚姻無效。比如雖婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，但在起訴時已經(jīng)治愈的；雖登記結(jié)婚時不達(dá)法定婚齡，但起訴時已達(dá)婚齡的。因此，無效婚姻的認(rèn)定存在阻卻事由的問題，人民法院在審查時應(yīng)予關(guān)注。如果人民法院認(rèn)定當(dāng)事人申請宣告婚姻無效的請求并不成立，而當(dāng)事人堅持要求解除人身關(guān)系的，人民法院可建議當(dāng)事人按離婚訴訟處理。


　　（三）申請宣告婚姻無效的主體范圍
　　申請宣告婚姻無效的主體包括婚姻當(dāng)事人及利害關(guān)系人。針對不同的無效婚姻事由，法律上規(guī)定了不同的利害關(guān)系人范圍。具體是：
　　1、以重婚為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基層組織。
　　2、以未到法定婚齡為由申請宣告婚姻無效的，為未達(dá)法定婚齡者的近親屬。
　　3、以有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬。
　　4、以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請宣告婚姻無效的，為與患病者共同生活的近親屬。


　　（四）申請宣告婚姻無效案件的審理程序
　　申請宣告婚姻無效的案件屬于非訟案件，人民法院應(yīng)比照適用《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）關(guān)于特別程序的規(guī)定進(jìn)行審理。
　　1、申請宣告婚姻無效的案件實行一審終審制，當(dāng)事人提出上訴或申訴，人民法院均不予受理。
　　2、申請宣告婚姻無效的案件不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決，判決是該類案件的唯一裁判方式。
　　3、申請宣告婚姻無效的案件不適用撤訴的規(guī)定，也不適用按自動撤訴處理的規(guī)定。
　　4、對于因婚姻無效而產(chǎn)生的民事權(quán)益爭議分別適用不同的訴訟程序予以處理。在審理申請宣告婚姻無效案件中，涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，應(yīng)當(dāng)對婚姻效力的認(rèn)定和其他糾紛的處理分別制作裁判文書。涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調(diào)解，其判決也可以上訴。
　　5、利害關(guān)系人申請宣告婚姻無效的，只能就婚姻效力提出請求，而無權(quán)要求處理當(dāng)事人的財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題。
　　6、當(dāng)事人以離婚為由提起訴訟，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為雙方的關(guān)系屬于無效婚姻的，人民法院應(yīng)行使釋明職責(zé)，將婚姻無效的情形告知當(dāng)事人，當(dāng)事人變更訴訟請求申請宣告婚姻無效的，應(yīng)依法作出判決，當(dāng)事人堅持原離婚訴訟請求的，應(yīng)依職權(quán)改變案由，直接判決駁回訴訟請求，宣告婚姻無效。
　　7、在當(dāng)事人提起的宣告婚姻無效請求不被支持，人民法院認(rèn)為該婚姻有效后，并不能基于當(dāng)事人的請求直接處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，對于符合起訴離婚條件的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人另行起訴。當(dāng)事人堅持其關(guān)于處理財產(chǎn)分割與子女撫養(yǎng)的請求的，應(yīng)當(dāng)駁回訴訟請求。
　　8、就同一婚姻關(guān)系分別受理了離婚和申請宣告婚姻無效案件的，對于離婚案件的審理，應(yīng)當(dāng)待申請宣告婚姻無效案件作出判決后進(jìn)行?；橐鲫P(guān)系被宣告無效后，涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。
　　司法實踐中，應(yīng)注意以下兩種情形：
　?。?）請求人民法院宣告婚姻無效的申請由婚姻當(dāng)事人一方提出，當(dāng)事人可能會同時提出請求人民法院處理同居期間財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，此種情形下，人民法院應(yīng)當(dāng)針對當(dāng)事人的訴訟請求作出裁決。
　?。?）請求人民法院宣告婚姻無效的申請是由利害關(guān)系人提出，而婚姻當(dāng)事人只提起離婚訴訟，此種情形下，受理無效婚姻宣告申請的人民法院在宣告當(dāng)事人婚姻無效的同時，不能在缺少當(dāng)事人訴請的情況下，主動處理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)釋明婚姻當(dāng)事人可以請求人民法院就財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題作出裁決或告知婚姻當(dāng)事人向受理離婚訴訟的人民法院請求繼續(xù)審理財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)問題。


　?。ㄎ澹┑怯涜Υ玫幕橐鲂ЯφJ(rèn)定與處理

　　眾所周知，締結(jié)婚姻既需具備結(jié)婚的實質(zhì)要件，也需按法定程序進(jìn)行登記。如欠缺結(jié)婚的實質(zhì)要件，法律規(guī)定了無效婚姻制度和可撤銷婚姻制度。而如欠缺結(jié)婚的形式要件，即不符合法定程序，則其婚姻效力如何認(rèn)定、實體上如何處理，理論上既存在爭議，實踐中也是做法各異。

　　欠缺結(jié)婚的形式要件，通常指的就是婚姻登記瑕疵，一般來說有以下情形：非當(dāng)事人本人親自到婚姻機(jī)關(guān)進(jìn)行登記、借用他人身份證進(jìn)行登記、使用虛假姓名登記或姓名登記錯誤等等。司法實踐中，當(dāng)事人常以婚姻登記存在瑕疵為由訴至法院申請宣告婚姻無效。

　　婚姻登記瑕疵與婚姻無效是兩個完全不同的概念。《婚姻法》第十條規(guī)定了婚姻無效的四種情形，在該四種情形之外，法律上并未有兜底規(guī)定，故以婚姻登記瑕疵為由申請宣告婚姻無效，缺乏法律依據(jù)。但對實際生活中確實存在的登記瑕疵婚姻如何處理，新近出臺的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（三）》（以下簡稱《婚姻法解釋三》）第一條作了明確，即當(dāng)事人就《婚姻法》第十條規(guī)定的四種無效婚姻以外的情形申請宣告婚姻無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回當(dāng)事人的申請。對當(dāng)事人以婚姻登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)告知其通過行政程序解決，或者依法申請行政復(fù)議，或者提起行政訴訟。該條規(guī)定解決了司法實踐中的難題。

　　二、可撤銷婚姻

　　（一）可撤銷婚姻事由
　　締結(jié)婚姻首先需雙方自愿，而如果結(jié)婚非當(dāng)事人自愿，系受到對方脅迫，則盡管雙方已辦理了登記手續(xù)，法律規(guī)定該登記婚中受到脅迫的一方可在法定時間內(nèi)申請撤銷。
　　所謂脅迫一般是指行為人實施了對受脅迫人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾的不法行為，而受脅迫人正是在這種脅迫之下作出了違背真實意愿與脅迫者結(jié)婚的行為。


　　（二）婚姻撤銷權(quán)的行使主體
　　無效婚姻違反了《婚姻法》關(guān)于一夫一妻原則和優(yōu)生學(xué)、道德倫理所要求的婚姻實質(zhì)要件的規(guī)定，有損于社會公共秩序與利益，而可撤銷婚姻違反了婚姻自由原則，純屬個人意愿和權(quán)益范圍的事由，相比之下，無效婚姻違反了婚姻的公益要件，可撤銷婚姻違反了婚姻的私益要件，因此根據(jù)《婚姻法解釋一》第十條第二款的規(guī)定，因受脅迫而請求撤銷婚姻的，只能由受脅迫一方的婚姻當(dāng)事人本人提出，其近親屬或他人組織或個人均無權(quán)提出。


　　（三）婚姻撤銷權(quán)的行使
　　根據(jù)《婚姻法》第十一條的規(guī)定，撤銷權(quán)應(yīng)通過向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院請求撤銷婚姻的方式行使。
　　人民法院審理婚姻當(dāng)事人因受脅迫而請求撤銷婚姻的案件，應(yīng)當(dāng)適用簡易程序或者普通程序。
　　為避免可撤銷婚姻的效力長期處于不確定的狀態(tài)，平衡兼顧婚姻當(dāng)事人的利益并維護(hù)婚姻關(guān)系的安定性，根據(jù)規(guī)定，受脅迫的一方申請撤銷婚姻，應(yīng)當(dāng)在婚姻登記之日起一年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。該期限屬于除斥期間，不適用訴訟時效的中止、中斷或者延長的規(guī)定，該期間屆滿，撤銷權(quán)消滅。


　  三、婚姻被宣告無效、被撤銷后的法律后果
　　無論是無效婚姻還是可撤銷婚姻，一旦被宣告無效或被撤銷，則婚姻自始無效，即從當(dāng)事人結(jié)婚之時，婚姻就沒有效力，而不是從婚姻登記機(jī)關(guān)或者人民法院宣告之時起婚姻才沒有法律效力。這說明我國對無效婚姻和可撤銷婚姻采宣告主義，即只有經(jīng)過宣告確認(rèn)程序后，才產(chǎn)生自始無效的后果，也即未經(jīng)公權(quán)力宣告前，不能作為無效對待。
　　而一旦婚姻無效，則意味著：（一）當(dāng)事人之間不發(fā)生夫妻的權(quán)利和義務(wù)。（二）對婚姻被宣告無效、被撤銷后的財產(chǎn)如何處理，《婚姻法》第十二條明確規(guī)定：“同居期間所得的財產(chǎn)，由當(dāng)事人協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)照顧無過錯方的原則判決。對重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財產(chǎn)處理，不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)益?！?a href="javascript:void(0);" fid="A191379" tiao="0" class="flink">《婚姻法解釋一》第十五條規(guī)定：“被宣告無效或被撤銷的婚姻，當(dāng)事人同居期間所得的財產(chǎn)，按共同共有處理。但有證據(jù)證明為當(dāng)事人一方所有的除外?！保ㄈ┗橐霰恍鏌o效、被撤銷后，有關(guān)子女的撫養(yǎng)權(quán)的歸屬、撫養(yǎng)費的負(fù)擔(dān)、探望權(quán)等問題，應(yīng)根據(jù)《婚姻法》有關(guān)父母子女的規(guī)定處理。


　　

　　離婚訴訟是人民法院民事審判部門處理較多的案件類型之一。男女雙方因有感情而自愿結(jié)婚，而一旦情感失去，解除婚姻關(guān)系不失為從痛苦中解脫的辦法。離婚分為兩種形式：協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚可通過民政部門辦理離婚登記解決，前提是雙方必須對解除人身關(guān)系、財產(chǎn)分割或子女撫養(yǎng)問題達(dá)成一致。一旦雙方難以協(xié)商一致，則只能通過訴訟離婚解決。訴訟離婚涉及以下具體問題：

　　一、離婚訴訟的主體
　　結(jié)婚是男女雙方的自愿行為，離婚當(dāng)然也應(yīng)由男女雙方所為，他人無權(quán)代為實施。但如果婚姻一方當(dāng)事人系無民事行為能力人，則如何解除婚姻關(guān)系，在實踐中存在爭議。
　　《婚姻法解釋三》第八條對此作了規(guī)定，厘清了模糊認(rèn)識。該條明確：“ 無民事行為能力人的配偶有虐待、遺棄等嚴(yán)重?fù)p害無民事行為能力一方的人身權(quán)利或者財產(chǎn)權(quán)益行為，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以依照特別程序要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系；變更后的監(jiān)護(hù)人代理無民事行為能力一方提起離婚訴訟的，人民法院應(yīng)予受理?！敝劣谌绾巫兏O(jiān)護(hù)關(guān)系，《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）有具體明確的規(guī)定。如果離婚案件的被告系無民事行為能力，同樣應(yīng)先通過特別程序指定監(jiān)護(hù)人。


　　二、離婚訴訟的管轄
　　離婚案件屬于普通民事訴訟范疇，其管轄與其他民事訴訟無別，同樣適用基本的管轄原則，即一般由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。此為一般原則，在特殊情形下可由原告住所地人民法院管轄，原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。具體適用以下情形：1、被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住。2、被告下落不明或者被宣告失蹤。3、被告被勞動教養(yǎng)。4、被告被監(jiān)禁。5、被告離開住所地超過一年。6、夫妻雙方離開住所地超過一年，沒有經(jīng)常居住地的。7、非軍人對軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人的。8、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。在國外結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。9、中國公民一方居住在國外，一方居住在國內(nèi)，無論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。


　　三、離婚請求權(quán)的特殊規(guī)定

　　（一）男方離婚訴權(quán)的限制
　　我國實行結(jié)婚自由和離婚自由原則。因此男女雙方無論基于什么原因都有權(quán)起訴離婚。但在特定情況下出于對女方特殊利益的保護(hù)，對男方的離婚訴權(quán)有所限制。法律規(guī)定“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限?！?br>

　　（二）對一方為現(xiàn)役軍人的特殊保護(hù)
　　軍隊是國家的鋼鐵長城，因此，涉及軍人離婚，《婚姻法》作了特別規(guī)定，明確：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外?！彼^現(xiàn)役軍人一般是指正在軍隊服役、具有軍籍的人員。所謂軍人一方有重大過錯一般是指現(xiàn)役軍人有重婚、與他人同居、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改等嚴(yán)重?fù)p害夫妻感情的行為。當(dāng)然需著重指出的是對軍婚的特殊保護(hù)適用于非軍人對軍人起訴離婚的情形，而現(xiàn)役軍人要求與非軍人一方離婚，或者雙方都是現(xiàn)役軍人則無此要求。


　　（三）對原告再次起訴離婚的限制
　　對訴訟離婚未獲支持再行起訴的，《民事訴訟法》在相關(guān)條款中特別規(guī)定“判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，不予受理。被告起訴的，不在此限?！?br>

　　（四）離婚訴訟中的特殊規(guī)定
　　前已所述，離婚案件與財產(chǎn)關(guān)系訴訟相比有其特殊之處，故現(xiàn)行法律在一些方面作了特殊規(guī)定：一是在離婚案件中，調(diào)解是必經(jīng)程序。二是當(dāng)事人有權(quán)選擇是否進(jìn)行公開審理。三是當(dāng)事人除不能表達(dá)意志的以外應(yīng)當(dāng)本人出庭，確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。這里需強(qiáng)調(diào)一個問題，一方起訴離婚，而另一方下落不明，司法實踐中法院常采取公告的方式送達(dá)訴訟文書，并在另一方缺席的情況下判決離婚，“被離婚”的現(xiàn)象屢屢發(fā)生。公告雖然是法定的送達(dá)方式之一，但在婚姻案件中應(yīng)慎重從事。婚姻是當(dāng)事人的重大人生事項，婚姻一旦解除，對當(dāng)事人本人及其社會關(guān)系帶來的影響很大，因此無論是實體權(quán)利還是程序權(quán)利都應(yīng)得到充分保障，最突出的一點就是出庭應(yīng)訴的權(quán)利。司法實踐中，對于一方起訴離婚，另一方下落不明的，應(yīng)盡量說服當(dāng)事人待知曉另一方確切地址后再行起訴，盡量避免采用公告送達(dá)的方式缺席判決離婚。四是離婚案件一方當(dāng)事人死亡，訴訟即終止。五是當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。


　　四、離婚的法定條件
　　我國《婚姻法》將“夫妻感情確已破裂”作為離婚的法定條件，因此人民法院在審理離婚案件中無論是判決離婚還是調(diào)解離婚均應(yīng)著重審查離婚當(dāng)事人的感情是否確已破裂。如何審查，可以從以下方面入手：
　  （一）重婚或有配偶者與他人同居的。重婚前已所述?！坝信渑颊吲c他人同居”是指有配偶者與婚外異性不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。
　　（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的。“實施家庭暴力”往往是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。遺棄是指對其家庭成員負(fù)有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)而拒不履行，給受遺棄的家庭成員造成生活上極端困難后果的行為。當(dāng)然家庭成員間偶爾的吵、打、鬧非家庭暴力。
　　（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的。
　　（四）因感情不和分居滿二年的。分居是客觀現(xiàn)象，但作為夫妻感情破裂的判斷標(biāo)準(zhǔn)必須是因夫妻感情不和而分居。故離婚訴訟一方以此作為離婚原因的，必須舉證證明雙方是因感情不和而分居，如因工作、學(xué)習(xí)、住院、出國等原因而分居不能作為感情破裂的判斷標(biāo)準(zhǔn)。同時這種分居還應(yīng)是不間斷、連續(xù)的分居。
　　（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。這是法律規(guī)定的兜底條款，由法官根據(jù)案件具體情形來判斷夫妻感情是否破裂。

　　

　　離婚訴訟中財產(chǎn)如何認(rèn)定和處理，對當(dāng)事人利益影響較大，故往往也是爭議的焦點。離婚必然需對共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，但前提必須對共同財產(chǎn)進(jìn)行認(rèn)定。

　　一、夫妻共同財產(chǎn)的認(rèn)定

　　我國法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共同制。但在這個原則之外，我國同樣承認(rèn)夫妻可以對財產(chǎn)進(jìn)行約定。根據(jù)《婚姻法》第十九條的規(guī)定，夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。在無約定或者約定不明確、約定無效的情況下，婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻所得除個人特有財產(chǎn)外，均為夫妻共同財產(chǎn)。

　　（一）約定夫妻共同財產(chǎn)
　　有效的夫妻財產(chǎn)約定需具備民事法律行為的有效要件，同時為保全證據(jù)宜采取書面形式。司法實踐中，易引起爭議的在于夫妻之間財產(chǎn)贈與的問題，尤其是房產(chǎn)的贈與。
　　關(guān)于夫妻之間房產(chǎn)贈與效力如何看待，曾在學(xué)界爭議很大，集中在這種贈與是否需辦理過戶手續(xù)。有學(xué)者主張，《婚姻法》規(guī)定夫妻可以對財產(chǎn)進(jìn)行約定，這種約定受法律保護(hù)。那么一方贈與對方房產(chǎn)應(yīng)當(dāng)被看作是一種財產(chǎn)的約定，是否辦理過戶手續(xù)并不影響贈與的效力。一旦合同成立，受贈方有權(quán)要求對方履行合同。但也有觀點認(rèn)為，無論是婚內(nèi)贈與還是婚外贈與都應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）的規(guī)定辦理過戶手續(xù)，如未辦理，贈與方可以隨時撤銷贈與行為。
　　《婚姻法解釋三》為這種爭議劃了句號。該解釋第六條規(guī)定：“婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理?！倍鶕?jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第一百八十六條的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同不適用前款規(guī)定。該條表明夫妻之間的贈與同樣應(yīng)適用《合同法》的規(guī)定。
　　與此相關(guān)的問題是，在協(xié)議離婚或訴訟離婚中，當(dāng)事人為離婚達(dá)成一攬子協(xié)議，其中包括人身關(guān)系的解除和財產(chǎn)處理、子女撫養(yǎng)等內(nèi)容，如果明確約定夫妻共有的房產(chǎn)或一方的房產(chǎn)歸子女所有，其后拒不辦理過戶手續(xù)，并要求撤銷贈與的是否應(yīng)得到支持呢？我們傾向于認(rèn)為這種一攬子協(xié)議相關(guān)條款具有聯(lián)系，且該協(xié)議得到民政部門或人民法院的審查，當(dāng)事人應(yīng)不得隨意解除其中某個條款。


　　（二）法定夫妻共同財產(chǎn)
　　《婚姻法》規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)為夫妻共同所有。最高人民法院司法解釋則明確了具體財產(chǎn)的歸屬。根據(jù)法律規(guī)定精神，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間取得的下列財產(chǎn)歸夫妻共同所有：
　　1、工資、獎金
　　參照1993年9月23日勞動部印發(fā)的《<中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例>若干問題解釋》的規(guī)定，屬于勞動報酬性質(zhì)的津貼、補貼也應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)范圍。
　　2、生產(chǎn)、經(jīng)營的收益
　　主要包括勞動收入和資本收益。具體形式除設(shè)立公司、企業(yè)、辦廠以外，還有承包、租賃、投資、個體經(jīng)濟(jì)等多種方式，從事上述活動的收益應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。
　　3、知識產(chǎn)權(quán)收益
　　“知識產(chǎn)權(quán)收益”是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn)性收益。如果作者的作品在婚姻關(guān)系存續(xù)期間尚未能出版或被采用，其即僅屬于一方的精神財富，尚不具備物質(zhì)財富的內(nèi)容，故不能請求分割。但如作品在婚姻關(guān)系存續(xù)期間已然出版或被采用，由此取得的收益，則屬于夫妻共同財產(chǎn)，不論該收益實際取得是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間還是在離婚之后。
　　4、繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)除外。
　　《婚姻法解釋三》第十五條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方作為繼承人依法可以繼承的遺產(chǎn)，在繼承人之間尚未實際分割，起訴離婚時另一方請求分割的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人在繼承人之間實際分割遺產(chǎn)后另行起訴?！?br> 　　5、一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益
　　“一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益”包括一方婚前或婚后的個人財產(chǎn)投資后取得的收益。投資性收益凝聚的是雙方或一方的體力或腦力勞動的付出，雖然由于社會分工不同，雙方的付出表現(xiàn)方式不同，但即使從事家務(wù)勞動的一方，對家庭收入的貢獻(xiàn)不可抹殺，故雖為一方的個人財產(chǎn)，但婚后收益應(yīng)共有。這里需要提請注意的是對“投資”的判斷。我們認(rèn)為，只要這種“收益”由一方或雙方的勞動付出所獲取，就應(yīng)認(rèn)為是“投資”所得。我們注意到《婚姻法解釋三》第五條規(guī)定了：“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益，除孳息和自然增值外，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)?！薄白匀辉鲋怠崩斫獠浑y，但這里的“孳息”我們認(rèn)為應(yīng)作限縮解釋，比如雖然房屋租金在民法理論上屬于“孳息”，但租金的獲取也是需要對房屋進(jìn)行經(jīng)營后所獲，故認(rèn)定為“投資性收益”較為合適。
　　6、男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金
　　7、男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費
　　對于養(yǎng)老保險金，《婚姻法解釋三》第十三條規(guī)定：“離婚時夫妻一方尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險金條件，另一方請求按照夫妻共同財產(chǎn)分割養(yǎng)老保險金的，人民法院不予支持；婚后以夫妻共同財產(chǎn)繳付養(yǎng)老保險費，離婚時一方主張將養(yǎng)老金賬戶中婚姻關(guān)系存續(xù)期間個人實際繳付部分作為夫妻共同財產(chǎn)分割的，人民法院應(yīng)予支持。”


　　（三）夫妻個人財產(chǎn)
　　雖然夫妻婚后所得工資性收益為共同財產(chǎn)，但夫妻在婚內(nèi)同樣可以有個人財產(chǎn)。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，下列財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)：
　　1、一方的婚前財產(chǎn)；
　　2、一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用；
　　3、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)；
　　4、一方專用的生活用品；
　　5、軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費；
　　6、夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的孳息和自然增值；
　　7、其他應(yīng)當(dāng)歸一方所有的財產(chǎn)。


　　（四）需注意的問題
　　1、主張方舉證原則。夫妻一方主張財產(chǎn)屬于其個人財產(chǎn)，必須承擔(dān)舉證責(zé)任，如舉證不足，則爭議財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。
　　2、財產(chǎn)性質(zhì)不因結(jié)婚時間長短而轉(zhuǎn)化。《婚姻法》明確規(guī)定“夫妻一方的婚前財產(chǎn)應(yīng)為個人財產(chǎn)”。《婚姻法解釋一》第二十九條進(jìn)一步規(guī)定：“夫妻一方的個人財產(chǎn)，不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。當(dāng)事人有約定的除外。”這意味著過去最高人民法院曾規(guī)定夫妻個人財產(chǎn)因結(jié)婚時間而轉(zhuǎn)化為共同財產(chǎn)的規(guī)定將不再適用。
　　3、夫妻分居期間各自所得的財產(chǎn)，因婚姻關(guān)系仍然存續(xù)，故仍應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。
　　4、夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，包括財產(chǎn)的實際取得和權(quán)利的取得。因為財產(chǎn)權(quán)利的取得與實際財產(chǎn)的取得有時是同步的，而有時卻是前后分開的。例如繼承雖然開始，但遺產(chǎn)尚未分割，此間與他人結(jié)婚，婚后分得的遺產(chǎn)，貌似“婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)”，但實際上財產(chǎn)權(quán)利已在婚前取得，因此，應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)，不能列入夫妻共同財產(chǎn)的范圍。


　　二、夫妻共同財產(chǎn)的分割

　　（一）婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻共同財產(chǎn)的分割
　　《物權(quán)法》第九十九條規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。”《物權(quán)法》的這一規(guī)定突破了傳統(tǒng)民法的共有理論，即允許共同共有人在特殊情況下請求分割共有物，同時還要保持共有關(guān)系。
　　《婚姻法解釋三》第四條也作出規(guī)定，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持。但一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財產(chǎn)利益行為的，或者一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意給付相關(guān)醫(yī)療費用時，夫妻一方請求分割夫妻共同財產(chǎn)，在不損害債權(quán)人利益的情況下，人民法院可以支持。
　　因此，在司法實踐中要準(zhǔn)確把握“重大理由”的含義，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)嚴(yán)格掌握婚姻關(guān)系存續(xù)期間對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割的標(biāo)準(zhǔn)，在有利于夫妻關(guān)系的和諧、家庭的穩(wěn)定和不損害夫妻任何一方財產(chǎn)權(quán)益之間達(dá)到最佳的平衡。


　?。ǘ╇x婚時夫妻共同財產(chǎn)的分割

　　因離婚分協(xié)議離婚和訴訟離婚，因此，在不同的解決方式中都存在分割夫妻共同財產(chǎn)的問題。

　　1、協(xié)議離婚時財產(chǎn)的分割
　　根據(jù)《婚姻登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定，離婚協(xié)議中應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)及債務(wù)處理等事項協(xié)商一致的意見?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查并詢問相關(guān)事項。
　　《婚姻法解釋二》第八條規(guī)定：“離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。當(dāng)事人因履行上述財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理?！?nbsp;這說明，當(dāng)事人協(xié)議離婚時所達(dá)成的財產(chǎn)分割協(xié)議，對當(dāng)事人具有法律效力。雖然法律賦予當(dāng)事人訴權(quán)，但如果主張方?jīng)]有證據(jù)證明上述協(xié)議存在欺詐、脅迫等情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)維護(hù)協(xié)議的效力。這里對協(xié)議的審查不能簡單適用合同法等價有償?shù)脑瓌t，而應(yīng)著重從是否有違當(dāng)事人真意、是否侵害子女和女方利益等角度進(jìn)行考量，并且根據(jù)規(guī)定，該請求須在法定時間內(nèi)提出，即在協(xié)議離婚后一年內(nèi)提出，超出此限人民法院不予支持。
　　司法實踐中，應(yīng)注意附協(xié)議離婚條件的財產(chǎn)分割協(xié)議的效力認(rèn)定問題。如雙方當(dāng)事人為辦理登記離婚或到人民法院協(xié)議離婚，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間達(dá)成離婚協(xié)議，并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割等問題作了約定，但由于種種原因，雙方協(xié)議離婚未成，一方在離婚訴訟中反悔的，該財產(chǎn)分割協(xié)議并不當(dāng)然生效，人民法院應(yīng)根據(jù)實際情況對財產(chǎn)進(jìn)行分割。對此，《婚姻法解釋三》第十四條作出明確規(guī)定。


　　2、判決離婚時夫妻共同財產(chǎn)的分割

　　離婚訴訟中，如當(dāng)事人協(xié)商不成，人民法院對夫妻共同財產(chǎn)的分割需秉承下列原則：

　　（1）男女平等原則
　　男女平等是《婚姻法》第二條第一款規(guī)定的一項基本原則。在處理離婚財產(chǎn)分割時，雙方當(dāng)事人對夫妻共同財產(chǎn)平等的享有分割權(quán)。只要是夫妻共同財產(chǎn)，不論其來源和雙方的貢獻(xiàn)大小，雙方均享有依法分割的請求權(quán)。


　　（2）照顧子女和女方權(quán)益原則
　　我國《婚姻法》無論是在基本原則還是在具體條文中充分體現(xiàn)了保護(hù)弱者、保護(hù)婦女的基本原則。根據(jù)《婚姻法》第三十九條的規(guī)定，離婚時雙方對夫妻共同財產(chǎn)的分割不能協(xié)商一致時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體狀況，以照顧子女和女方權(quán)益的原則判決?！?a href="javascript:void(0);" fid="A192898" tiao="0" class="flink">最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》（以下簡稱《離婚財產(chǎn)分割意見》）第十三條規(guī)定：“在雙方條件等同的情況下，應(yīng)照顧女方?！本湍壳吧鐣F(xiàn)狀而言，我國婦女從總體上經(jīng)濟(jì)收入和獨立謀生的能力與男性還有一定的差距，為使婦女在離婚后生活有一定的保障，在分割夫妻共同財產(chǎn)時，應(yīng)適度給予婦女較多財產(chǎn)份額，或在財產(chǎn)種類上將某些對正常生活影響較大的財產(chǎn)，如住房等分割給女方。


　?。?）區(qū)分夫妻共同財產(chǎn)具體情況原則

　　財產(chǎn)具體情況包括財產(chǎn)的性質(zhì)、種類、價值、各種財產(chǎn)的相互關(guān)系等，如財產(chǎn)分屬于主物和從物，必須配合使用才能發(fā)揮其效能，則不宜分割使用。

　　（4）有利生產(chǎn)、方便生活原則
　　人民法院在判決分割共同財產(chǎn)時，應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)的具體情況確定其歸屬?！峨x婚財產(chǎn)分割意見》第十一條規(guī)定：“對夫妻共同經(jīng)營的當(dāng)年無收益的養(yǎng)殖、種植業(yè)等，離婚時應(yīng)從有利于發(fā)展生產(chǎn)、有利于經(jīng)營管理考慮，予以合理分割或折價處理。”目前夫妻共同財產(chǎn)中生產(chǎn)資料所占比重越來越大，對此在分割時應(yīng)在不損害其效用和價值的前提下，注意保證生產(chǎn)活動、經(jīng)營的正常進(jìn)行，無論當(dāng)事人是否存在過錯，原則上應(yīng)判決給有經(jīng)營能力的一方所有。對于夫妻共同財產(chǎn)中的生活資料，分割時應(yīng)根據(jù)雙方各自的實際需要，體現(xiàn)物盡其用、方便生活的原則。


　　（5）不得損害國家、集體或第三人合法權(quán)益原則
　　分割夫妻共同財產(chǎn)時，不得將國家、集體或第三人的合法財產(chǎn)作為夫妻共同財產(chǎn)加以分割；不得借分割夫妻共同財產(chǎn)為名逃避共同債務(wù)；不得借分割夫妻共同財產(chǎn)為名逃避應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)。


　　在遵循上述原則時，應(yīng)注意幾個問題：

　?。?）兼顧婚姻主體的特定情形。《婚姻法》第四十條規(guī)定：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補償?！钡谒氖l規(guī)定：“離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助?！备冻鲚^多義務(wù)一方要求的補償以及困難一方要求的幫助均是因無法從分割夫妻共同財產(chǎn)中獲得補償和救助，從而要求另一方以其個人財產(chǎn)支付。如果有足夠的夫妻共同財產(chǎn)，則應(yīng)適用上述“照顧子女和女方權(quán)益原則”。

　?。?）《婚姻法》第四十七條規(guī)定：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、買賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)?！?a href="javascript:void(0);" fid="A191379" tiao="0" class="flink">《婚姻法解釋一》第三十一條規(guī)定：“當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年，從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之日起計算。”對于起訴離婚前，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，人民法院在分割夫妻共同財產(chǎn)時，對該行為人可以少分或不分。

　  3、分割方法
　　夫妻共同財產(chǎn)的分割方法包括：
　　（1）實物分割。即在不影響財產(chǎn)的作用和價值的情況下，對財產(chǎn)進(jìn)行分割，雙方各自取得應(yīng)得份額。
　?。?）變價分割。即在雙方均不主張取得共有財產(chǎn)的情況下，將共有財產(chǎn)拍賣、變賣，對所得價款進(jìn)行分割，雙方各自取得應(yīng)得份額。
　?。?）作價補償。即一方主張共有財產(chǎn)，一方不主張共有財產(chǎn)，取得共有財產(chǎn)的一方應(yīng)給予另一方相當(dāng)于一半價值的補償。如雙方均主張共有財產(chǎn)且雙方情況相當(dāng)時，可在征求雙方意見后采取競價的方式，由出價高者取得共有財產(chǎn)，給予另一方相當(dāng)于一半價值的補償。


　　三、夫妻離婚財產(chǎn)處理中的疑難問題

　?。ㄒ唬┓慨a(chǎn)的認(rèn)定和處理

　　1、房屋登記在夫妻一方名下或第三人名下的產(chǎn)權(quán)認(rèn)定

　　我國婚姻法既承認(rèn)婚后所得共同制，同時又認(rèn)可夫妻一方婚后可擁有個人財產(chǎn)。房屋屬于不動產(chǎn)，根據(jù)我國物權(quán)法相關(guān)規(guī)定，房屋權(quán)利的取得以登記為準(zhǔn)。產(chǎn)權(quán)登記具有公示、公信的效力。因此，我們提倡所有的夫妻共有房屋宜登記在夫妻共同名下，以避免糾紛。但實際生活中，代表登記的現(xiàn)象一定程度上存在，因此，當(dāng)夫妻離婚時，房屋問題是爭議的焦點，一方主張婚后所購為共同財產(chǎn)，而另一方則強(qiáng)調(diào)登記在自己名下為自己單方所有。對這兩種不同情況，我們認(rèn)為：

　?。?）對登記在一方名下的房屋性質(zhì)認(rèn)定：由于我國法定夫妻財產(chǎn)制是婚后所得共同制，因此婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房屋，原則上首先應(yīng)認(rèn)定為夫妻共有。但如登記方主張房屋歸其所有，必須承擔(dān)舉證責(zé)任，證明該房屋系其個人出資所購，或符合《婚姻法解釋三》第七條規(guī)定的其父母出資為其購買等情況。

　?。?）對登記在子女名下、父母名下或其他第三人名下的房屋性質(zhì)認(rèn)定：對登記在第三人名下的房產(chǎn)，夫妻如主張房屋為共有或一方所有，屬于產(chǎn)權(quán)爭議，主張方自應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。對登記在未成年子女名下房屋的權(quán)屬認(rèn)定，情形比較復(fù)雜?，F(xiàn)實生活中，夫妻雙方共同出資購買房屋后，可能基于各種因素的考慮將房屋產(chǎn)權(quán)登記在未成年子女的名下，但這并不意味著該房屋的真正權(quán)利人即為未成年子女，人民法院應(yīng)審查夫妻雙方在購買房屋時的真實意思表示。如果真實意思確實是將購買的房屋贈與未成年子女，離婚時應(yīng)將房屋認(rèn)定為未成年子女的財產(chǎn)，由直接撫養(yǎng)未成年子女的一方暫時管理；如果真實意思并不是將房屋贈與未成年子女，離婚時應(yīng)將該房屋作為夫妻共同財產(chǎn)處理比較適宜。

　　2、離婚案件中按揭房屋的認(rèn)定和處理
　　夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付了首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時對該不動產(chǎn)性質(zhì)如何認(rèn)定及分割？司法實踐中一直存在爭議，既有認(rèn)定為登記方所有的，也有認(rèn)定為夫妻共同所有的。隨著《婚姻法解釋三》的出臺，該爭議塵埃落定。《婚姻法解釋三》第十條規(guī)定：“夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。協(xié)議不成的，人民法院判決該不動產(chǎn)歸產(chǎn)權(quán)登記一方，尚未歸還的貸款為產(chǎn)權(quán)登記一方的個人債務(wù)。雙方婚后共同還貸的款項及其相對應(yīng)財產(chǎn)增值部分，離婚時應(yīng)根據(jù)婚姻法第三十九第一款規(guī)定的原則，由產(chǎn)權(quán)登記一方對一方進(jìn)行補償?！?br>

　　3、父母贈與房屋的歸屬

　　《婚姻法解釋二》第二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對夫妻雙方的贈與，但父母明確表示贈與一方的除外。”由于傳統(tǒng)習(xí)慣的緣故，父母在出資時往往并不會明確出資給哪一方，因此，很多情況下由于無證據(jù)證明是對自己子女的出資，故只能認(rèn)定為夫妻共同所有，但這又明顯有違贈與方父母的本意。由于現(xiàn)實的原因，目前房價畸高，為子女能有好的住處，父母往往傾其所有為子女買房，但一旦小兩口離婚，出資父母方不僅在感情上受到傷害，在經(jīng)濟(jì)上也有損失，此類問題常常使雙方矛盾激化，為到底贈與哪一方爭執(zhí)不休。為此，《婚姻法解釋三》第七條進(jìn)一步規(guī)定：“婚后由一方父母出資為子女購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，可按照婚姻法第十八條第（三）項的規(guī)定，視為只對自己子女一方的贈與，該不動產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個人財產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。”該規(guī)定不僅易于操作，同時也更理性，使婚姻回歸本質(zhì)，也更符合出資方的本意。盡管該規(guī)定在現(xiàn)實社會中引發(fā)很大爭議，被認(rèn)為對女方不利，但這只是司法解釋對房產(chǎn)的處理所作的規(guī)定，保護(hù)婦女的利益是婚姻法的基本原則之一，因此，人民法院應(yīng)根據(jù)案件具體情況，結(jié)合《婚姻法》保護(hù)婦女利益的相關(guān)規(guī)定來妥善處理離婚訴訟中的財產(chǎn)問題。

　  4、離婚案件中公房的使用、承租問題
　　現(xiàn)今商品房市場比較繁榮，離婚訴訟中經(jīng)常涉及的是所購商品房的性質(zhì)認(rèn)定和分割問題，關(guān)于公房的使用和承租已經(jīng)隨著歷史的發(fā)展較為少見，但并不代表沒有。因此，如果涉及這一問題，人民法院仍可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》有關(guān)規(guī)定進(jìn)行處理。


　　5、離婚案件中房改房的分割
　　房改房是指城鎮(zhèn)居民自行出資購買的根據(jù)國家房屋改革政策出售的房屋。實際生活中，城鎮(zhèn)居民購買的房改房主要有兩種情況：一是按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋；二是按房改政策購買尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋。
　?。?）按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋的處理
　　根據(jù)房改政策，職工購買公有房屋實行市場價、成本價或者標(biāo)準(zhǔn)價。職工以市場價購買的住房，產(chǎn)權(quán)歸個人所有，可以依法進(jìn)入市場，按規(guī)定交納稅費后，收入歸個人所有。職工以成本價購買的住房，產(chǎn)權(quán)歸個人所有，一般住用五年后可以依法進(jìn)入市場，在補交土地使用權(quán)出讓金或所含土地收益和按規(guī)定交納有關(guān)稅費后，收入歸個人所有。按房改政策購買并已經(jīng)取得所有權(quán)的房屋就是指以市場價和成本價購買的房改房。其中區(qū)分個人婚前購買的房改房和婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買的房改房。
　?、賹τ趥€人婚前購買的房改房，根據(jù)《婚姻法》第十八條的規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定外，屬于一方婚前財產(chǎn)，離婚時不得作為夫妻共同財產(chǎn)分割。
　?、趯τ诨橐鲫P(guān)系存續(xù)期間購買的房改房，情況則比較復(fù)雜。
　　《婚姻法解釋二》第十九條規(guī)定：“由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買的房屋，房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)?！?br> 　　如果登記方主張該房改房系其個人出資，應(yīng)為其個人財產(chǎn)，是否應(yīng)予支持？我們傾向認(rèn)為，按照《國務(wù)院關(guān)于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的決定》，職工按成本價購買公有住房，每個家庭只能享受一次，職工購買現(xiàn)已使用的公有房屋的，售房單位應(yīng)根據(jù)購房職工建立起住房公積金制度前的工齡給予工齡折扣，此外還要綜合考慮職工的職務(wù)等因素?？梢?，按房改政策出售的房屋價格不是單純的房屋市場價格，該出售價格中包含了夫妻雙方的工齡折扣等福利待遇，如果該房屋由夫妻一方按當(dāng)時購買價以個人財產(chǎn)購買并作為個人財產(chǎn)處理對另一方顯屬不公。因此，考慮我國實行婚后所得共同制，類似房屋首先應(yīng)認(rèn)定為夫妻共有。如果登記方主張其個人所有，必須舉證證明該房改房的取得與對方并無任何關(guān)系，對方也未因此利益受損，否則認(rèn)定為共有較為合適。當(dāng)然，在認(rèn)定共有的前提下，人民法院可根據(jù)實際情況對出資方適當(dāng)多分。
　　（2）尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋的處理
　　這主要是指夫妻雙方根據(jù)福利政策以標(biāo)準(zhǔn)價購買的公有房屋。對于尚未取得所有權(quán)或者只享有部分所有權(quán)的房屋，人民法院在審理離婚訴訟時，不能對房屋所有權(quán)的歸屬和分割作出判決，只有在夫妻雙方取得該房屋的完全所有權(quán)后，才可向人民法院就房屋所有權(quán)的歸屬和分割提起訴訟。當(dāng)然，雙方當(dāng)事人可以就房屋的居住、使用以及以后房屋所有權(quán)的取得、歸屬協(xié)商解決，如果就上述問題無法達(dá)成一致，人民法院只能就房屋的居住、使用作出判決。《婚姻法解釋二》第二十一條規(guī)定：“離婚時雙方對尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況判決由當(dāng)事人使用。當(dāng)事人就前款規(guī)定的房屋取得完全所有權(quán)后，有爭議的，可以另行向人民法院提起訴訟?！?br> 　　司法實踐中，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進(jìn)行分割，對于這個問題，《婚姻法解釋三》第十二條規(guī)定：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方用夫妻共同財產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時另一方主張按照夫妻共同財產(chǎn)對該房屋進(jìn)行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時的出資，可以作為債權(quán)處理。”


　　6、關(guān)于享受本人工齡和已死亡配偶生前工齡優(yōu)惠后所購公房是否屬夫妻共同財產(chǎn)。
　　對此，最高人民法院[2000]法民字第4號針對司法部律師公證工作指導(dǎo)司的復(fù)函有明確規(guī)定，即夫妻一方死亡后，如果遺產(chǎn)已經(jīng)繼承完畢，健在一方用自己的積蓄購買的公有住房應(yīng)視為個人財產(chǎn)，購買該房時所享受的已死亡配偶的工齡優(yōu)惠只是屬于一種政策性補貼，而非財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益。夫妻一方死亡后，如果遺產(chǎn)沒有分割的，應(yīng)予查明購房款是夫妻雙方的共同儲蓄，還是配偶一方的個人所得，以此確認(rèn)所購房屋是夫妻共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)，如果購房款是夫妻雙方的共同儲蓄，所購房屋應(yīng)視為夫妻共同財產(chǎn)。


　　7、離婚案件中對違法建筑的處理
　　離婚案件中，屬于夫妻共同財產(chǎn)的違法建筑是否應(yīng)當(dāng)處理以及如何處理的問題，一直是司法實踐中的難點。我們認(rèn)為，違法建筑之所以違法，是因為建設(shè)者未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證和其他批準(zhǔn)文件造成的，可以通過補辦相關(guān)審批手續(xù)而成為合法建筑，但在違法建筑合法化之前，人民法院無論是判決分割違法建筑還是確定違法建筑的所有權(quán)或使用權(quán)均是沒有法律依據(jù)的，故此類糾紛，人民法院不予處理。但對于違法建筑已經(jīng)產(chǎn)生的既得收益，比如一方出租違法建筑已收取的租金，則應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行分割，否則一方因違法建筑獲益而另一方一無所獲，明顯不公，但對于違法建筑可能產(chǎn)生的預(yù)期利益，人民法院不予處理。


　  （二）買斷工齡款的分割
　　何謂買斷工齡，法律上并未明確解釋其內(nèi)涵，但現(xiàn)實中存在這項政策，因此，離婚當(dāng)事人往往會對買斷工齡款的性質(zhì)和分割產(chǎn)生爭議。根據(jù)有關(guān)政策精神，我們理解所謂買斷工齡，實際上是企業(yè)與下崗職工解除勞動合同，按勞動法及相關(guān)規(guī)定支付給下崗職工一種經(jīng)濟(jì)補償金的行為?？紤]到司法實踐中夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)時間以及買斷工齡款的具體構(gòu)成包含補償或者再就業(yè)保障因素，將買斷工齡款一概認(rèn)定作為夫妻共同財產(chǎn)處理，有失公平；完全不顧及另一方對家庭所作的貢獻(xiàn)將買斷工齡款作為夫妻一方的個人財產(chǎn)處理，也不盡合理。我們認(rèn)為買斷工齡款是發(fā)放給職工的一次性補償費用，與發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費、自主擇業(yè)費相似，因此可以參照《婚姻法解釋二》第十四條的規(guī)定處理，即將夫妻關(guān)系存續(xù)期間對應(yīng)的買斷工齡款認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。


　　（三）投資經(jīng)營性財產(chǎn)的分割

　　隨著改革開放的不斷深入，經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會生活都發(fā)生了重大變化，婚姻家庭關(guān)系中的財產(chǎn)種類越來越多、越來越復(fù)雜，處理難度也越來越大。《婚姻法解釋二》第十五、十六、十七、十八條就專門對這些新型財產(chǎn)糾紛的處理做了明確規(guī)定?？傮w來說，要妥善解決這些復(fù)雜問題，除正確適用《婚姻法》外，還必須與《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》、《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》（以下簡稱《個人獨資企業(yè)法》）等商事法律的規(guī)定和精神保持一致，注意堅持以下原則：一是堅持男女平等、保護(hù)子女和女方權(quán)益原則；二是自愿協(xié)商原則；三是維護(hù)其他股東、合伙人合法權(quán)益原則；四是有利于生產(chǎn)和方便生活原則。綜合考慮案件具體情況，既保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，又不損害其他關(guān)系人的利益。

　　1、對股票、債券、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份的分割
　　根據(jù)《婚姻法解釋二》第十五條的規(guī)定，對此應(yīng)先行協(xié)商，如協(xié)商不成的，可以按市價分配；按市價分配有困難的，可以根據(jù)數(shù)量按比例分配。應(yīng)注意的是，對于法律法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的股票或者股份，人民法院不宜進(jìn)行分割處理。如根據(jù)《公司法》第一百四十二條的規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，離職后半年內(nèi)，上述人員不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。如果夫妻共同財產(chǎn)中的股份屬于法律規(guī)定的上述情形，必須按照有關(guān)法律辦理，待轉(zhuǎn)讓條件成就后，參照《婚姻法》第四十七條的規(guī)定，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。


　　2、對在有限責(zé)任公司的出資額的分割
　　根據(jù)《婚姻法解釋二》第十六條的規(guī)定，人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：（1）夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東；（2）夫妻雙方就出資額轉(zhuǎn)讓份額和轉(zhuǎn)讓價格等事項協(xié)商一致后，過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得財產(chǎn)進(jìn)行分割。過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉(zhuǎn)讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。用于證明過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。
　　司法實踐中，應(yīng)注意以下問題：
　?。?）適用《婚姻法解釋二》第十六條規(guī)定的前提，是用于認(rèn)繳該有限責(zé)任公司出資的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)，但在公司登記里被記載在夫或妻一方之下，即雖從外表形式上看登記在一方名下，但卻是夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)。
　?。?）夫妻婚姻關(guān)系建立之前，一方已經(jīng)作為公司股東出資于有限責(zé)任公司，其股本金雖不屬于夫妻共同財產(chǎn)，但在夫妻關(guān)系存續(xù)期間的收益應(yīng)作為婚后投資性收益，作為夫妻共同財產(chǎn)分割?；楹髮拘略鲑Y本的認(rèn)繳依法也應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。
　?。?）該條規(guī)定僅適用于夫妻中只有一方是該公司股東，另一方在糾紛發(fā)生時并非公司股東的情形，如夫妻均為同一有限責(zé)任公司股東的，則根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。
　?。?）《婚姻法解釋二》第十六條規(guī)定適用于夫妻雙方就有限責(zé)任公司的出資問題協(xié)商一致的情況。如果夫妻本身對其共同財產(chǎn)中在有限責(zé)任公司的出資分割問題無法達(dá)成共識，則不適用直接分割股權(quán)?？紤]到公司的人合性，人民法院可以判決股權(quán)歸出資一方所有，另一方可以取得相應(yīng)的折價補償。通常應(yīng)在公平原則的基礎(chǔ)上，由專業(yè)機(jī)構(gòu)對公司的財產(chǎn)狀況和財務(wù)狀況進(jìn)行綜合評估，按照股權(quán)的實際價值決定對股東的配偶進(jìn)行補償?shù)臄?shù)額。
　?。?）本條中關(guān)于許多問題的表述都是“可以”這種授權(quán)性做法，而不是必然、必須等強(qiáng)制性規(guī)定。因為司法實踐中情況錯綜復(fù)雜，司法解釋的規(guī)定無法窮盡一切可能出現(xiàn)的情況，并對其一一作出規(guī)定，只能是把一些相對比較可行的做法加以類型化，為解決實際問題提供一些方法和依據(jù)。具體應(yīng)根據(jù)案件的特定情況作出分割處理。另外，如果是分割股權(quán)的，則當(dāng)事人還必須按《公司法》的相關(guān)規(guī)定到有關(guān)部門辦理變更手續(xù)。


　　3、對合伙企業(yè)中的出資的分割。根據(jù)《婚姻法解釋二》第十七條的規(guī)定，涉及分割夫妻共同財產(chǎn)中以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當(dāng)夫妻雙方協(xié)商一致，將其合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時，按以下情形分別處理：（1）其他合伙人一致同意的，該配偶依法取得合伙人地位；（2）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先受讓權(quán)的，可以對轉(zhuǎn)讓所得的財產(chǎn)進(jìn)行分割；（3）其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，但同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，可以對退還的財產(chǎn)進(jìn)行分割；（4）其他合伙人既不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先受讓權(quán)，又不同意該合伙人退伙或者退還部分財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶依法取得合伙人地位。

　  4、對在獨資企業(yè)中夫妻共同財產(chǎn)的分割
　　根據(jù)《婚姻法解釋二》第十八條的規(guī)定，夫妻以一方名義投資設(shè)立獨資企業(yè)的，人民法院分割夫妻在該獨資企業(yè)中的共同財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：（1）一方主張經(jīng)營該企業(yè)的，對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評估后，由取得企業(yè)一方給予另一方相應(yīng)的補償；（2）雙方均主張經(jīng)營該企業(yè)的，在雙方競價基礎(chǔ)上，由取得企業(yè)的一方給予另一方相應(yīng)的補償；（3）雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的，按照《個人獨資企業(yè)法》等有關(guān)規(guī)定辦理。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第二十六條、第二十七條等有關(guān)規(guī)定，雙方均不愿意經(jīng)營該企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)解散該企業(yè)并進(jìn)行清算。
　　司法實踐中，應(yīng)注意投資人在婚前以個人財產(chǎn)或婚后以個人婚前財產(chǎn)或婚后個人財產(chǎn)出資設(shè)立個人獨資企業(yè)的，該企業(yè)的投資部分屬于投資人的個人財產(chǎn)。但婚姻關(guān)系存續(xù)期間因生產(chǎn)經(jīng)營所得收益應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)，夫妻離婚時只應(yīng)對經(jīng)營企業(yè)所得收益進(jìn)行分割，而不能對企業(yè)財產(chǎn)進(jìn)行分割。


　　5、對夫妻公司財產(chǎn)的分割
　　在離婚案件中處理有關(guān)夫妻公司問題時，可以參考公司登記中載明的投資比例狀況作為劃分財產(chǎn)所有權(quán)份額的依據(jù)，但也不必然。因為夫妻關(guān)系的特殊性可能會導(dǎo)致工商登記載明的投資比例并不真實，如一方提出異議，應(yīng)根據(jù)其舉證情況作出綜合認(rèn)定。對于夫妻公司的處理，應(yīng)與《公司法》相銜接，離婚后夫妻雙方都有經(jīng)營能力，并且也都愿意繼續(xù)共同經(jīng)營的，可根據(jù)《婚姻法》有關(guān)處理夫妻財產(chǎn)的規(guī)定，直接分割雙方的股權(quán)比例；夫妻雙方都不愿意繼續(xù)經(jīng)營的，可解散公司進(jìn)行清算，對公司剩余財產(chǎn)按《婚姻法》規(guī)定分割；夫妻一方要求經(jīng)營公司，另一方要求退出公司的，可考慮通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式解決，使退出一方的補償獲得實現(xiàn)。


　　四、夫妻家事代理權(quán)
　　《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)?！痹撘?guī)定充分體現(xiàn)了男女平等的原則。但平等并不意味著所有的事務(wù)均需雙方對外親自處理，這既不現(xiàn)實也不可能。為此，《婚姻法解釋一》第十七條第（一）項進(jìn)一步明確“夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的，因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定”。該規(guī)定明確了夫妻對日常生活事務(wù)的家事代理權(quán)，也即夫妻一方因日常事務(wù)在與第三人進(jìn)行民事交往時所為法律行為，視為夫妻共同的意思表示，配偶他方需承擔(dān)連帶責(zé)任。但該條第（二）項同時又規(guī)定“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。因此，當(dāng)涉及夫妻一方對外所為民事法律行為效力與責(zé)任承擔(dān)時，首先需判斷該行為是屬于日常生活還是非日常生活范疇，然后根據(jù)法律規(guī)定確定其效力與責(zé)任承擔(dān)。一般來說，涉及家庭柴米油鹽事務(wù)自然系日常生活，但如涉及住、行、子女教育等事務(wù)自然應(yīng)夫妻互商互量。
　　與家事代理有關(guān)的糾紛常見的一類是對夫妻共有房屋的處理。夫妻一方將屬于夫妻共有的房屋售與他人，買受人要求夫妻履行合同，而夫妻一方或雙方往往以出售行為未與配偶協(xié)商，不符合婚姻法和司法解釋的規(guī)定為由進(jìn)行抗辯。我們認(rèn)為，夫妻一方對房屋的處理應(yīng)不屬于日常生活范疇，故如果確實出售方未與配偶協(xié)商，私自出售自當(dāng)認(rèn)定為無權(quán)處分，協(xié)議無效。但如果買受人有證據(jù)證明其有理由相信該出售行為系夫妻雙方的意思表示，且其是善意購買人，則夫妻一方的出售行為構(gòu)成表見代理，該售房行為合法有效。


　　

　　當(dāng)前，離婚案件中債務(wù)的認(rèn)定和處理是司法實踐中難點和熱點問題，處理不當(dāng)，極易導(dǎo)致矛盾激化和涉法上訪。同時，法官在處理類似問題時，普遍感到離婚案件中虛假債務(wù)現(xiàn)象較為普遍，因此，如何有效防止離婚時的虛假債務(wù)，是每個審理離婚案件的法官最感棘手的問題。一些當(dāng)事人離婚時，財產(chǎn)或債權(quán)并不多，但債務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過財產(chǎn)，法官無論是認(rèn)定這些債務(wù)，還是否定這些債務(wù)往往覺得心里沒底，因為很多債務(wù)都是親戚朋友之間打的白條。之所以出現(xiàn)這一現(xiàn)象，與現(xiàn)行法律規(guī)定有關(guān)聯(lián)。從《婚姻法解釋二》第二十四條規(guī)定來看，它把債務(wù)是否形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，雖然有利實務(wù)操作，卻被不誠信者所利用。因此，涉及夫妻共同債務(wù)問題，法官首先需判斷此債務(wù)是否客觀真實，如主張方提供的證據(jù)不足認(rèn)定，則應(yīng)否定債務(wù)的真實性。如債務(wù)真實性無法否定，法官應(yīng)重點考慮該債務(wù)是否為夫妻共同債務(wù)。

　  一、關(guān)于夫妻共同債務(wù)的判定標(biāo)準(zhǔn)
　　確認(rèn)婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)屬于夫妻個人債務(wù)還是夫妻共同債務(wù)，一般可以從以下兩個方面進(jìn)行判斷：
　　1、夫妻有無共同舉債的合意。這是從夫妻雙方的意思表示來認(rèn)定夫妻共同債務(wù)。夫妻關(guān)系存續(xù)期間，只要夫妻雙方有共同舉債的意思表示，不論該債務(wù)的用途如何，也不論該債務(wù)所帶來的利益是否為夫妻共享，均應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。
　　2、夫妻是否分享了債務(wù)所帶來的利益。盡管夫妻事先或事后均沒有舉債的合意，但該債務(wù)發(fā)生后，夫妻雙方共同分享了該債務(wù)所帶來的利益，如用于家庭共同生活經(jīng)營，則同樣應(yīng)視其為夫妻共同債務(wù)。


　　二、關(guān)于夫妻共同債務(wù)的范圍

　　根據(jù)《婚姻法解釋二》及《離婚財產(chǎn)分割意見》的有關(guān)規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻共同債務(wù)一般包括以下幾類：
　　1、夫妻為共同生活需要所負(fù)的債務(wù)。這里的夫妻共同生活，是指夫妻雙方以衣、食、住、行等方面為內(nèi)容的生活。
　　2、夫妻一方或者雙方為履行法定扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)所負(fù)的債務(wù)。
　　3、夫妻為繼承遺產(chǎn)或接受贈與所負(fù)的債務(wù)。根據(jù)《婚姻法》第十七條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間繼承或贈與所得的財產(chǎn)屬于夫妻共同財產(chǎn)。根據(jù)權(quán)利義務(wù)相一致的原則，因繼承或贈與而附隨發(fā)生的債務(wù)，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。
　　4、為支付夫妻一方或雙方的教育、培訓(xùn)費用所負(fù)的債務(wù)。
　　5、夫妻一方或者雙方行使共同財產(chǎn)管理權(quán)過程中所負(fù)的債務(wù)。如修繕共有房屋、維修共有車輛所發(fā)生的債務(wù)。
　　6、為支付正當(dāng)必要的社會交往費用所負(fù)的債務(wù)。
　　7、夫妻協(xié)議約定為共同債務(wù)的債務(wù)。
　　8、未成年子女對他人侵權(quán)所負(fù)的債務(wù)。嚴(yán)格說，這類債務(wù)不是夫妻一方或者雙方所為，也不是夫妻所負(fù)的債務(wù)，但作為法定監(jiān)護(hù)人的父母有義務(wù)承擔(dān)未成年子女所負(fù)的債務(wù)。


　　下列債務(wù)應(yīng)認(rèn)定為個人債務(wù)：
　　1、夫妻一方的婚前債務(wù)。如夫妻一方為購置房屋負(fù)擔(dān)的債務(wù)，該房屋沒有用于婚后共同生活的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為個人債務(wù)。但根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十三條的規(guī)定，債權(quán)人就一方婚前所負(fù)個人債務(wù)向債務(wù)人配偶主張權(quán)利的，人民法院不予支持。但債權(quán)人能夠證明所負(fù)債務(wù)用于婚后家庭共同生活的除外。也就是說，如果夫妻一方婚前所負(fù)債務(wù)用于了婚后家庭共同生活，則應(yīng)轉(zhuǎn)化為夫妻共同債務(wù)，由夫妻共同償還。
　　2、夫妻一方未經(jīng)對方同意，擅自資助沒有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)人所負(fù)的債務(wù)。
　　3、夫妻一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事生產(chǎn)或者經(jīng)營活動所負(fù)債務(wù)，且其收入確未用于共同生活的。
　　4、遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)，附隨該遺囑或贈與合同的債務(wù)也應(yīng)為夫或妻一方的債務(wù)。
　　5、夫妻雙方約定由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)。夫妻雙方將本屬于夫妻共同的債務(wù)約定由一方負(fù)擔(dān)，該約定只對夫妻雙方有約束力，對第三人不產(chǎn)生法律效力，除非第三人事先知道該約定或事后追認(rèn)該約定。
　　6、夫妻一方個人不合理的開支。如賭博、吸毒所負(fù)債務(wù)。
　　7、其他依法應(yīng)由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)。如夫妻一方實施違法犯罪行為所負(fù)的債務(wù)。


　　三、夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任

　　關(guān)于夫妻債務(wù)問題，涉及兩重法律關(guān)系：一是離婚時夫妻債務(wù)在夫妻之間如何承擔(dān)的內(nèi)部關(guān)系，二是債權(quán)人向夫妻雙方求償時形成的外部法律關(guān)系。

　?。ㄒ唬﹥?nèi)部關(guān)系

　　此種情形經(jīng)常出現(xiàn)在離婚訴訟中，一方當(dāng)事人持欠條甚至持已生效的債務(wù)糾紛判決書、裁定書或調(diào)解書，主張該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，而另一方當(dāng)事人則主張該債務(wù)系偽造或者為舉債一方的個人債務(wù)。

　　對此問題的處理應(yīng)按照訴訟的一般原理，即誰主張誰舉證。如果舉債方要求對方共同承擔(dān)債務(wù)，必須舉證證明該債務(wù)是用于家庭共同生活或基于雙方合意所借。即便一方持已生效的債務(wù)糾紛法律文書作為證據(jù)，也只能認(rèn)定該債務(wù)的真實性已得到確認(rèn)，但對債務(wù)的性質(zhì)仍應(yīng)舉證，以防止舉債方與債權(quán)人合謀偽造虛假債務(wù)。在舉債方提供充分證據(jù)證明后，對方否認(rèn)的，同樣應(yīng)提供反駁證據(jù)。

　?。ǘ┩獠筷P(guān)系

　　確認(rèn)夫妻內(nèi)部債務(wù)問題相對容易，當(dāng)前突出問題在于夫妻債務(wù)的外部關(guān)系當(dāng)中。前已所述，《婚姻法解釋二》第二十四條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻以個人名義所負(fù)債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)或者能夠證明屬于《婚姻法》第十九條第三款規(guī)定情形的除外。”該條確立了夫妻債務(wù)外部法律關(guān)系中應(yīng)以債務(wù)形成時間為共同債務(wù)的判斷依據(jù)。即債權(quán)人只要證明該債務(wù)形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)共同對外承擔(dān)償還責(zé)任。夫妻一方否定責(zé)任承擔(dān)的，需從兩個方面進(jìn)行抗辯：債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)；債權(quán)人知道夫妻為約定財產(chǎn)制情形。由此可見，司法解釋將債務(wù)性質(zhì)的證明責(zé)任歸由夫妻一方承擔(dān)。該解釋更多是從維護(hù)交易秩序安全的角度所作的利益衡量，對于夫妻債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)簡便易操作。但實務(wù)中該條為一些不誠信的人所利用，夫妻一方與債權(quán)人串通損害另一方配偶的利益的情形時有發(fā)生。配偶一方非舉債關(guān)系當(dāng)事者，欲證明債權(quán)人與債務(wù)人是否明確約定為個人債務(wù)幾乎不可能，而且我國夫妻約定財產(chǎn)制缺乏公示制度，第三人知道夫妻進(jìn)行了共同財產(chǎn)的約定或配偶一方證明第三人知道其夫妻財產(chǎn)約定根本無從著手，無從考證。因此，《婚姻法解釋二》對債權(quán)人利益保護(hù)較為有利，但對非舉債的夫妻一方的利益保護(hù)不利?！?a href="javascript:void(0);" fid="A191379" tiao="0" class="flink">婚姻法解釋三》（征求意見稿）注意到了實踐中的問題，在征求意見的過程中，提出了另一種觀點：“離婚時或離婚后，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義所負(fù)的債務(wù)，舉債的夫妻一方或債權(quán)人能夠證明所負(fù)債務(wù)基于夫妻合意或者用于家庭共同生活、經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)?！庇纱丝梢?，最高人民法院對夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定欲重回《婚姻法解釋二》之前的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，以更好保護(hù)非舉債的夫妻一方的利益。但這一改變事屬重大，雖對受害一方有利，但卻有違現(xiàn)代民法優(yōu)先保護(hù)交易安全的理念。孰輕孰重，難以取舍。最終出臺的《婚姻法解釋三》中這一條未見其蹤影，足以證明最高人民法院慎重從事。我們認(rèn)為，在當(dāng)前形勢下，人民法院對夫妻債務(wù)外部關(guān)系的認(rèn)定上應(yīng)以堅持《婚姻法解釋二》確立的標(biāo)準(zhǔn)為原則，但同時應(yīng)結(jié)合《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定予以恰當(dāng)?shù)恼J(rèn)定，即當(dāng)配偶一方舉證證明該債務(wù)非用于家庭共同生活的，應(yīng)當(dāng)排除配偶對債務(wù)承擔(dān)連帶之責(zé)。當(dāng)然在這里，配偶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，法官應(yīng)根據(jù)配偶所舉證據(jù)進(jìn)行綜合分析認(rèn)定。

　　目前在司法實踐中，應(yīng)注意以下幾個問題：

　　1、婚姻當(dāng)事人內(nèi)部關(guān)于對夫妻存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有、對所發(fā)生的債務(wù)由各自承擔(dān)的約定，對婚姻當(dāng)事人之間具有約束力，但如果債權(quán)人不知道這種約定，則該約定對債權(quán)人不產(chǎn)生約束力，債權(quán)人可以向夫妻雙方主張權(quán)利，仍應(yīng)以夫妻存續(xù)期間所得財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。

　　2、根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十五條的規(guī)定，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。雙方對共同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，一方對共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，可以基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方追償。

　　3、根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十六條的規(guī)定，夫或妻一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　

　　一、離婚后子女撫養(yǎng)權(quán)問題

　?。ㄒ唬┐_定子女撫養(yǎng)權(quán)的因素

　　為了充分保證子女的健康成長，人民法院在確定子女撫養(yǎng)權(quán)時應(yīng)綜合考慮多種因素，根據(jù)法律的規(guī)定、立法的原則和精神，從子女利益最大化的角度，慎重作出決定。具體而言，應(yīng)綜合考慮下列因素：

　　1、直接撫養(yǎng)人的撫養(yǎng)能力。撫養(yǎng)能力應(yīng)包括撫養(yǎng)人的健康狀態(tài)、個人品格、受教育程度、經(jīng)濟(jì)能力、居住條件和職業(yè)狀況等因素在內(nèi)。因為這些因素往往會牽涉到撫養(yǎng)人能否充分行使及負(fù)擔(dān)對子女的權(quán)利義務(wù)，因此應(yīng)是首先考慮的因素。

　　2、撫養(yǎng)子女的意愿及對子女的感情和態(tài)度。因為這些因素關(guān)系到撫養(yǎng)人未來是否愿意付出心血，努力謀求子女最大幸福，因此是決定子女直接撫養(yǎng)人應(yīng)考量的重要因素。

　　3、子女的年齡和性別。一般情況下，年幼的子女適宜由母親照顧，而同性別的子女與父母間的溝通較便利和自然，也符合性別發(fā)展的規(guī)律。因而，可由母親撫養(yǎng)年幼的子女，而當(dāng)子女成熟至性別認(rèn)同階段，再根據(jù)子女意愿考慮由同性別的父親或母親撫養(yǎng)。

　　4、子女受教育環(huán)境的繼續(xù)性和適應(yīng)性。應(yīng)考慮子女成長環(huán)境及父母所提供照顧的穩(wěn)定性及繼續(xù)性的問題，盡量維持子女在父母離婚前后的成長環(huán)境（如近親屬照顧、家庭環(huán)境和學(xué)?；蛏鐓^(qū)等成長環(huán)境）的相似或一致。

　　5、其他可供參考的因素。如近親屬協(xié)助照顧的意愿和能力，子女對雙方近親屬的依賴關(guān)系和感情等。

　?。ǘ┐_定子女撫養(yǎng)權(quán)的具體情形

　　《婚姻法》第三十六條第三款規(guī)定：“離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議的，由人民法院根據(jù)子女的利益和雙方的具體情況判決?！薄?a href="javascript:void(0);" fid="A192899" tiao="0" class="flink">最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》（以下簡稱《離婚子女撫養(yǎng)意見》）對審理離婚后子女撫養(yǎng)問題作出具體規(guī)定。人民法院審理離婚案件，對子女撫養(yǎng)問題，應(yīng)根據(jù)《婚姻法》及《離婚子女撫養(yǎng)意見》，從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。

　  1、哺乳期內(nèi)子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬
　　根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第一條的規(guī)定，兩周歲以下的子女，一般隨母方生活。母方有下列情形之一的，也可隨父方生活：
　?。?）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；
　　（2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；
　?。?）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。
　　《離婚子女撫養(yǎng)意見》第二條規(guī)定：“父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活，并對子女健康成長無不利影響的，可予準(zhǔn)許。”


　　2、哺乳期后子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬

　　哺乳期后的子女即兩周歲以上的未成年子女。對這個年齡段的未成年子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬問題，首先應(yīng)由父母雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院綜合子女的權(quán)益、雙方的撫養(yǎng)能力、撫養(yǎng)條件等各方面因素作出判決。

　　（1）根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第三、四條的規(guī)定，對于兩周歲以上未成年子女，父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：
　?、僖炎鼋^育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；
　?、谧优S其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；
　?、蹮o其他子女，而另一方有其他子女的；
　?、茏优S其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的；⑤父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。


　　（2）考慮子女意見確定
　　根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第五條的規(guī)定，如果子女是已滿十周歲的未成年人，父母雙方對子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)時，應(yīng)考慮該子女的意見，因為十周歲以上的子女已經(jīng)具備初步辨識能力及責(zé)任能力。


　　（3）協(xié)議子女輪流隨父母生活
　　根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第六條的規(guī)定，婚姻當(dāng)事人在離婚后如仍在同一地區(qū)居住生活，在不改變子女學(xué)習(xí)環(huán)境和不影響子女生活安定的情況下，父母雙方可以協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女。


　　（4）在離婚訴訟中爭搶或拒絕撫養(yǎng)子女
　　如果在離婚訴訟期間，當(dāng)事人雙方均爭搶或拒絕撫養(yǎng)子女的，根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第二十條的規(guī)定，人民法院可先行裁定暫由一方直接撫養(yǎng)，待離婚案件審理終結(jié)，再確定子女隨哪一方生活，以保障離婚訴訟的順利進(jìn)行。
　　值得注意的是，在由于一方的過錯而導(dǎo)致的離婚案件中，若雙方發(fā)生爭養(yǎng)子女的糾紛時，不能一概剝奪過錯方對子女的撫養(yǎng)權(quán)。撫養(yǎng)教育子女是父母雙方的法定權(quán)利義務(wù)，子女的利益不能因父母婚姻的破裂而受到損害。那種不顧當(dāng)事人的實際情況，將未成年子女一律判歸無過錯方直接撫養(yǎng)，以此作為對過錯方的懲罰和對無過錯方的補償?shù)淖龇ㄊ清e誤的，其實是在漠視子女的利益。當(dāng)然，如果父母一方曾經(jīng)存在對子女的不當(dāng)行為或不法行為時，如虐待或傷害子女、惡意不履行撫養(yǎng)義務(wù)等，則不宜令其直接撫養(yǎng)子女。


　　3、繼子女與養(yǎng)子女的撫養(yǎng)權(quán)歸屬
　?。?）根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十三條的規(guī)定，生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。
　?。?）根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十四條的規(guī)定，在《中華人民共和國收養(yǎng)法》（以下簡稱《收養(yǎng)法》）施行前，夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方未表示反對，并與該子女形成事實收養(yǎng)關(guān)系的，離婚后，應(yīng)由雙方負(fù)擔(dān)子女的撫育費；夫或妻一方收養(yǎng)的子女，對方始終反對的，離婚后，應(yīng)由收養(yǎng)方撫養(yǎng)該子女。而在《收養(yǎng)法》施行之后，收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記，收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立，不再存在事實收養(yǎng)關(guān)系。養(yǎng)父母離婚后，雙方均仍有義務(wù)撫養(yǎng)養(yǎng)子女，按照上述子女撫養(yǎng)問題的確定方法確定子女撫養(yǎng)權(quán)的歸屬。


　　（三）子女撫養(yǎng)權(quán)的變更
　　未成年子女撫養(yǎng)權(quán)的變更通常有兩種情況：1、父母雙方協(xié)議變更子女的撫養(yǎng)權(quán)；2、一方要求變更子女的撫養(yǎng)權(quán)。
　　對于第1種情況，如果變更撫養(yǎng)權(quán)有利于子女的健康成長和合法權(quán)益，則應(yīng)準(zhǔn)許雙方協(xié)議。對于第2種情況，根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十六條的規(guī)定，如果有下列情形之一的，人民法院也應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予變更：
　　1、與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；
　　2、與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；
　　3、十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；
　　4、有其他正當(dāng)理由需要變更的。


　　二、子女撫養(yǎng)費問題

　　《婚姻法》第三十七條規(guī)定：“離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求?！边@是對離婚后子女撫養(yǎng)費的規(guī)定，《婚姻法解釋三》再次明確了“婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母雙方或一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)的，未成年子女或不能獨立生活的子女請求支付撫養(yǎng)費的，人民法院應(yīng)予支持?！鄙鲜鰞蓷l規(guī)定相結(jié)合，更為有利地保護(hù)了子女的合法權(quán)益。至于子女撫養(yǎng)費的確定應(yīng)以滿足子女生活和教育需要為著眼點，結(jié)合父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。

　　（一）子女撫養(yǎng)費數(shù)額的確定
　　根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十一條的規(guī)定，撫養(yǎng)費包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第七條的規(guī)定，確定子女撫養(yǎng)費數(shù)額區(qū)分以下幾種情形：
　　1、有固定收入的，撫養(yǎng)費一般可按其月總收入的20%至30%的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫養(yǎng)費的，比例可適當(dāng)提高，但一般不得超過月總收入的50%；2、無固定收入的，撫養(yǎng)費的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定；
　　3、有特殊情況的，可適當(dāng)提高或降低上述比例。


　　（二）子女撫養(yǎng)費的給付期限
　　1、根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十一條的規(guī)定，撫養(yǎng)費的給付期限，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降模改缚赏Ｖ菇o付撫養(yǎng)費。
　　2、根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十條的規(guī)定，對于尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育，或者喪失或未完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活的成年子女，父母仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費。


　　3、關(guān)于成年子女索要高校學(xué)費的問題

　　《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十二條規(guī)定：“ 尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的， 仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費：（1）喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力， 但其收入不足以維持生活的；（2）尚在校就讀的；（3）確無獨立生活能力和條件的?！币簿褪钦f，該條司法解釋是把尚在校就讀的成年子女納入父母應(yīng)給付撫養(yǎng)費范圍的。《婚姻法解釋一》第二十條規(guī)定：“《婚姻法》第二十一條規(guī)定的‘不能獨立生活的子女’，是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育， 或者喪失或未完全喪失勞動能力等非主觀原因而無法維持正常生活的成年子女?！焙茱@然該條司法解釋將尚在大學(xué)就讀的成年子女排除在“不能獨立生活的子女”之外了。兩個司法解釋的規(guī)定不一致， 按照新法優(yōu)于舊法的原則，應(yīng)以《婚姻法解釋一》的規(guī)定為準(zhǔn)。制定該條司法解釋的初衷是考慮大學(xué)教育并非義務(wù)教育， 接受高等教育，是一種智力投資，在知識經(jīng)濟(jì)時代實際上就是就業(yè)投資，接受的教育程度越高深，就業(yè)條件就越優(yōu)越。這項投資的直接受益人是子女自己，依照權(quán)利和義務(wù)相一致的原則，子女應(yīng)為自己的預(yù)期可得利益作出相應(yīng)的付出，即自己承擔(dān)繼續(xù)深造的費用，因此負(fù)擔(dān)大學(xué)費用不應(yīng)成為父母的法定義務(wù)， 有經(jīng)濟(jì)能力的父母為其子女支付大學(xué)費用只屬道德上的義務(wù)，其目的是鼓勵成年子女勤工儉學(xué)， 憑自己的勞動收人完成大學(xué)教育。

　　（三）子女撫養(yǎng)費的給付方式
　　1、根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第八條的規(guī)定，撫養(yǎng)費原則上應(yīng)定期給付，有條件的可一次性給付。
　　2、根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第九條的規(guī)定，對一方無經(jīng)濟(jì)收入或下落不明的，可用其財物折抵子女撫養(yǎng)費。此外，給付方從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)或其他生產(chǎn)經(jīng)營活動，沒有固定收入的，可以按季度或年度支付現(xiàn)金或?qū)嵨铩?br>

　?。ㄋ模┳优畵狃B(yǎng)費的變更

　  1、撫養(yǎng)費的增加
　　根據(jù)《婚姻法》第三十七條第二款的規(guī)定，子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。根據(jù)《離婚子女撫養(yǎng)意見》第十八條的規(guī)定，子女要求增加撫養(yǎng)費有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持：
　?。?）原定撫育費數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平的；
　　（2）因子女患病、上學(xué)，實際需要已超過原定數(shù)額的；
　?。?）有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。


　　2、撫養(yǎng)費的減少或免除
　　撫養(yǎng)費的確定既要考慮子女的實際需要，又要考慮父母的實際負(fù)擔(dān)能力。當(dāng)一方確實無力按照判決或者協(xié)議給付撫養(yǎng)費時，可以請求減少或免除。
　　需要指出的是，負(fù)擔(dān)繼子女的生活費或者教育費，不是未形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父或繼母的法定義務(wù)，如果繼父或者繼母不愿意負(fù)擔(dān)，生父或者生母還應(yīng)當(dāng)繼續(xù)承擔(dān)撫養(yǎng)費。負(fù)有給付義務(wù)的一方，也不得因子女變更姓氏而拒付子女撫養(yǎng)費。


　　三、離婚后子女探望權(quán)問題

　?。ㄒ唬徖硖酵麢?quán)糾紛案件的基本原則

　　1、子女利益優(yōu)于權(quán)利保障的原則。在審理中應(yīng)當(dāng)首先考慮如何更有利于子女健康成長來確定探望權(quán)的內(nèi)容。如果探望的時間、地點和方式違背子女本人意愿或影響其生活和學(xué)習(xí)，探望權(quán)人的權(quán)利保障應(yīng)當(dāng)讓位于子女的利益，因為這不僅是探望權(quán)的核心精神，也是雙方當(dāng)事人的利益共同點。

　　2、著重調(diào)解的原則。把調(diào)解工作貫穿于案件審理的全過程，盡可能促成雙方當(dāng)事人協(xié)商一致。即使不能達(dá)成調(diào)解協(xié)議，也應(yīng)當(dāng)充分聽取雙方意見，力爭最大限度地協(xié)調(diào)雙方意志，增加判決內(nèi)容中的當(dāng)事人合意，以減少將來執(zhí)行的障礙。

　　探望權(quán)的行使可能會隨著子女成長和父母雙方的實際情況發(fā)生一些變化，比如父母一方工作調(diào)動、子女學(xué)習(xí)環(huán)境發(fā)生變動等，因此涉及探望權(quán)的判決，我們建議不宜過細(xì)，以免不具可行性。具體情況發(fā)生變化，可在執(zhí)行中協(xié)商變更為妥。

　　（二）探望權(quán)的行使主體
　　1、一般主體 探望權(quán)行使的權(quán)利主體為不隨子女生活的父母一方，義務(wù)主體是隨子女生活的父母一方。
　　2、特殊主體 這里主要指未成年人的祖父母或外祖父母。由于沒有直接的法律依據(jù)，人民法院對此類案件的處理各有不同。根據(jù)《婚姻法》第三十八條的規(guī)定，享有探望權(quán)的主體是不直接撫養(yǎng)子女的父或母。探望權(quán)的產(chǎn)生以父母雙方婚姻關(guān)系的解除為前提條件，以不直接撫養(yǎng)子女為必要條件。祖父母、外祖父母探望孫子女、外孫子女應(yīng)當(dāng)是合情合理的，但不是法律調(diào)整的范圍，《婚姻法》只是規(guī)定人們在婚姻家庭領(lǐng)域中所必須遵守的基本準(zhǔn)則，還有諸多問題有賴于通過道德規(guī)范、風(fēng)俗習(xí)慣來加以調(diào)整，婚姻家庭問題中涉及當(dāng)事人感情、隱私、風(fēng)俗習(xí)慣等方方面面，公權(quán)介入太多未必有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。鑒于祖父母、外祖父母到人民法院起訴請求保護(hù)其探望孫子女、外孫子女的權(quán)利缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。


　　（三）探望權(quán)的行使方式 《婚姻法》第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決?！碑?dāng)事人在協(xié)議離婚或者在判決離婚時，應(yīng)當(dāng)對探望權(quán)的行使協(xié)商一致，明確約定探望的時間、地點、次數(shù)等等。目前，在實踐中行使探望權(quán)的方式一般有兩種：一種為探望性探望，即不與子女共同生活的一方到對方家中或者指定的地點進(jìn)行探望，這種方式時間短，方式靈活且沒有脫離直接撫養(yǎng)方能夠監(jiān)護(hù)的范圍，容易為直接撫養(yǎng)方所接受；另一種為逗留性探望，即可在約定時間內(nèi)或人民法院判定的探望時間內(nèi)，由探望權(quán)人領(lǐng)走并按時送回未成年子女。為了使探望能夠順利進(jìn)行，首先應(yīng)以雙方都能接受的方式協(xié)商決定探望的方式。協(xié)商不成時，則應(yīng)考慮子女意愿和父母雙方的具體情形，決定以何種方式探望子女。最終無論采取何種方式，都要以不影響子女的學(xué)習(xí)、生活為前提。在行使探望權(quán)的方式上，當(dāng)事人應(yīng)積極達(dá)成協(xié)議，這樣有利于雙方配合實施。如達(dá)不成協(xié)議，則由人民法院判決。享有探望權(quán)的一方在行使探望權(quán)時，另一方應(yīng)當(dāng)協(xié)助，如果另一方妨礙探望權(quán)的行使，受害人可以侵權(quán)為由要求排除妨礙，確保探望權(quán)的實現(xiàn)。
　　司法實踐中，需注意兩個問題：
　　1、對于以往的離婚中沒有涉及子女探望權(quán)的，根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十四條的規(guī)定，人民法院作出的離婚判決中未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人就探望權(quán)問題單獨提起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。所以，不管是登記離婚還是訴訟離婚，只要沒有對探望權(quán)作出處理，當(dāng)事人都可以提起訴訟，通過法律手段解決探望權(quán)問題。
　　2、對于離婚訴訟中當(dāng)事人并未主張?zhí)酵麢?quán)，人民法院應(yīng)否一并判決的問題。我們認(rèn)為，當(dāng)事人在訴訟中不主張?zhí)酵麢?quán)，既可能基于對法律的不了解，也有可能根本不愿主張。對此，人民法院應(yīng)本著徹底解決糾紛的原則，可對當(dāng)事人予釋明。如釋明后當(dāng)事人仍不主張，則基于不告不理原則，可不予處理。

　?。ㄋ模┨酵麢?quán)的中止與恢復(fù)

　　1、探望權(quán)的中止
　　探望權(quán)的中止，是指探望權(quán)人符合探望權(quán)中止的法定事由時，由人民法院判決探望權(quán)人在一定時間內(nèi)中止行使探望權(quán)的法律制度。探望權(quán)是探望權(quán)人的法定權(quán)利，法律應(yīng)該保護(hù)探望權(quán)人的探望權(quán)，但是探望權(quán)也涉及到撫養(yǎng)方和子女的利益，可能損害子女的合法權(quán)益，因此有必要從立法上加以限制。


　　（1）探望權(quán)中止的事由
　　結(jié)合司法實踐并根據(jù)《婚姻法》第三十八條第三款關(guān)于“不利于子女身心健康”的規(guī)定，下列情形構(gòu)成中止探望權(quán)的事由：
　　①患有嚴(yán)重精神病或尚未治愈的嚴(yán)重傳染性疾病的；
　?、趯ψ优畬嵤┘彝ケ┝蚺按优?；
　?、厶酵麢?quán)人與子女關(guān)系嚴(yán)重惡化，子女堅決拒絕探望的；
　　④探望權(quán)人不按協(xié)議或判決確定的時間、地點、方式探望，嚴(yán)重影響子女生活、學(xué)習(xí)的；
　?、萏酵麢?quán)人教唆、脅迫、引誘子女實施不良行為或違法犯罪行為的；
　?、尢酵麢?quán)人發(fā)現(xiàn)子女有不良行為或違法犯罪行為不教育制止的；
　?、咂渌焕谧优硇慕】档那樾巍?br> 　　需要注意的是，“不利于子女身心健康”是探望權(quán)中止的法定事由。不利于子女身心健康，包括子女的身體、精神、道德或感情的健康。一方不負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費或未按期給付撫養(yǎng)費的情況，不能成為中止探望權(quán)的事由。


　　（2）探望權(quán)中止的程序
　　探望權(quán)人存在不利于子女身心健康的情形，享有中止探望權(quán)請求權(quán)的人可以向人民法院申請中止探望權(quán)人的探望權(quán)。根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十六條的規(guī)定，未成年子女、直接撫養(yǎng)子女的父或母及其他對未成年子女負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)、教育義務(wù)的法定監(jiān)護(hù)人，有權(quán)向人民法院提出中止探望權(quán)的請求。根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十五條的規(guī)定，請求權(quán)人提出中止探望權(quán)的申請后，人民法院應(yīng)依法進(jìn)行審理，并在征詢雙方當(dāng)事人意見后，認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定。


　　2、探望權(quán)的恢復(fù)
　　《婚姻法解釋一》第二十五條規(guī)定：“中止探望的情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。”探望權(quán)的中止，僅是暫時性地對探望權(quán)人探望子女的權(quán)利加以限制，并非完全剝奪，待中止的事由消滅后，還應(yīng)依法恢復(fù)。要恢復(fù)探望的權(quán)利，其前提條件是“不利于子女身心健康”的情形完全消失，而且即使中止探望權(quán)的事由消失，也不能自行恢復(fù)，而應(yīng)由探望權(quán)人向人民法院提出請求，由人民法院依法作出恢復(fù)探望權(quán)的決定。
　　司法實踐中，應(yīng)注意一個問題，即當(dāng)事人提出的有關(guān)探望權(quán)中止行使和恢復(fù)行使的權(quán)利主張，不屬于一個獨立的新的訴訟，而是在履行有關(guān)生效法律文書過程中發(fā)生的事情，是執(zhí)行程序階段出現(xiàn)的問題。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，人民法院就中止探望權(quán)問題需以裁定形式作出，關(guān)于恢復(fù)探望權(quán)問題是以通知形式作出。


　　（五）探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行
　　探望權(quán)人的探望權(quán)受法律保護(hù)，任何人不得阻撓或干涉，直接撫養(yǎng)子女的一方就對方探望權(quán)的行使負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。根據(jù)《婚姻法》第四十八條的規(guī)定，對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決或裁定的，人民法院得依法強(qiáng)制執(zhí)行，有關(guān)個人或單位負(fù)有協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。由于探望權(quán)涉及子女人身問題，為避免強(qiáng)制執(zhí)行中的偏差，《婚姻法解釋一》第三十二條又進(jìn)一步規(guī)定：“婚姻法第四十八條關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定，是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行?！币簿褪钦f，直接撫養(yǎng)子女的一方拒不履行有關(guān)探望權(quán)的生效法律文書的，另一方可申請強(qiáng)制執(zhí)行，人民法院首先應(yīng)對不履行義務(wù)的一方進(jìn)行教育，責(zé)令其履行義務(wù)，仍不履行義務(wù)的，可采取罰款、拘留等強(qiáng)制措施，但不能對探望行為強(qiáng)制執(zhí)行，更不能對子女的人身強(qiáng)制執(zhí)行。
　　司法實踐中，應(yīng)堅持以下原則：
　　1、依法執(zhí)行的原則。在強(qiáng)制執(zhí)行過程中，執(zhí)行人員應(yīng)嚴(yán)格按照法律的規(guī)定執(zhí)行，不得采取暴力、恫嚇、威脅、哄騙等不法手段。
　　2、教育與強(qiáng)制相結(jié)合的原則。在強(qiáng)制執(zhí)行過程中，要把思想教育和法制宣傳貫穿始終，切實做好疏導(dǎo)教育工作，促使當(dāng)事人自覺履行協(xié)助義務(wù)，以最大限度減少對子女的不良影響。同時，在教育無效的情況下，應(yīng)堅決依法對被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施。


　　

　  一、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
　　離婚損害賠償是新修訂的《婚姻法》確立的一項新制度，該制度較為有效保護(hù)了婚姻關(guān)系中無過錯方的利益。因此實踐中應(yīng)當(dāng)用好這一制度。什么情況下可以提出離婚損害賠償，《婚姻法》作了明確規(guī)定：
　　（一）一方實施了法定過錯行為
　　《婚姻法》第四十六條規(guī)定了四種情形：1、重婚的；2、有配偶者與他人同居的；3、實施家庭暴力的；4、虐待、遺棄家庭成員的。只有具備上述情形，無過錯方才有權(quán)請求損害賠償。
　?。ǘ┮蛞环綄嵤┑姆ǘㄟ^錯行為導(dǎo)致離婚
　　離婚損害賠償是以離婚為條件的，如果婚姻雙方?jīng)]有離婚，即使一方存在上述法定過錯行為，另一方也不可提出離婚損害賠償。《婚姻法解釋一》第二十九條第二款規(guī)定：“人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求，不予支持。”因此，如果人民法院判決不準(zhǔn)離婚，即使一方當(dāng)事人存在法定過錯行為，另一方的離婚損害賠償請求也不能得到支持。
　?。ㄈ┬枇硪环綗o過錯
　　根據(jù)《婚姻法解釋一》第二十九條第一款的規(guī)定，只有無過錯方才有權(quán)請求損害賠償，如果夫妻雙方都有《婚姻法》第四十六條規(guī)定的過錯情形的，《婚姻法解釋三》第十八條規(guī)定人民法院對任何一方當(dāng)事人主張離婚損害賠償?shù)恼埱?，均不予支持?br> 　　（四）無過錯方存在損害后果
　　損害后果包括物質(zhì)損害和精神損害。
　?。ㄎ澹┓ǘㄟ^錯行為與雙方離婚后果之間有因果關(guān)系
　　雙方離婚是法定過錯行為造成的，則無過錯方可提出損害賠償，如果雙方是因其他原因?qū)е码x婚，則不能主張離婚損害賠償。


　　二、離婚損害賠償請求權(quán)的行使

　　（一）無過錯方作為原告行使離婚損害賠償請求權(quán)的期限

　　《婚姻法解釋一》第二十九條第三款規(guī)定：“在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。”根據(jù)《婚姻法解釋一》第三十條的規(guī)定，人民法院受理離婚案件時，應(yīng)當(dāng)將《婚姻法》第四十六條等規(guī)定中當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，書面告知當(dāng)事人。符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。因此，權(quán)利人主張損害賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)在起訴離婚時提出或在離婚訴訟中經(jīng)人民法院書面告知其權(quán)利后隨即提出。逾此期限，視為放棄該權(quán)利。

　　（二）無過錯方作為被告行使離婚損害賠償請求權(quán)的期限

　　根據(jù)《婚姻法解釋一》第三十條的規(guī)定，符合《婚姻法》第四十六條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨提起訴訟。無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于《婚姻法》第四十六條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。逾期提出的，人民法院不予支持。

　　（三）登記離婚后無過錯方向人民法院請求離婚損害賠償?shù)钠谙?br>
　　根據(jù)《婚姻法解釋二》第二十七條的規(guī)定，當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以《婚姻法》第四十六條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持。

　　三、離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體
　　《婚姻法解釋一》第二十九條第一款規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶?！币虼耍x婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體是無過錯方的配偶，第三者不是離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體。


　　四、離婚損害賠償數(shù)額的確定
　　離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。物質(zhì)損害賠償，應(yīng)當(dāng)以賠償實際損失為原則。涉及精神損害賠償?shù)模m用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。在確定具體賠償數(shù)額時，應(yīng)考慮下列因素：
　　1、賠償數(shù)額應(yīng)該能夠足以撫慰受害人遭受的心靈上的創(chuàng)傷和精神上的痛苦。這要考慮對方過錯程度、侵權(quán)行為程度等因素，并考慮受訴法院所在地平均生活水平為必要。
　　2、考慮加害人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力，體現(xiàn)出對加害人有效的制裁，不能數(shù)額過高無法承受，也不能過低體現(xiàn)不了制裁的性質(zhì)。
　　3、賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)考慮受害人的過錯在導(dǎo)致離婚后果的原因力大小，分清主次原因，以此確定賠償主體的責(zé)任。
　　4、考慮過錯方侵害的手段、場合等具體情節(jié)，以及造成的社會影響程度，綜合分析。
　　最后，離婚損害賠償是一方實施損害夫妻感情、破壞婚姻家庭的一種行為，故應(yīng)以過錯一方的個人財產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任。


　  五、關(guān)于生育權(quán)的問題
　　所謂夫妻之間侵害生育權(quán)的行為，實際上多數(shù)時候并非是侵權(quán)，而是夫妻生育權(quán)行使的沖突。由于生育權(quán)具有人格權(quán)的屬性，且需夫妻協(xié)力完成，所以在生育理念上存在分歧時沖突在所難免。
　　是否生育，公權(quán)力難以介入，因此在雙方產(chǎn)生爭議時，人民法院只能變通保護(hù)。根據(jù)《婚姻法解釋三》第九條的規(guī)定，丈夫以妻子擅自中止妊娠侵犯其生育權(quán)為由請求損害賠償?shù)?，人民法院不?yīng)支持。當(dāng)然，夫妻雙方不能在生育問題上達(dá)成合意，并不意味著丈夫的生育權(quán)永遠(yuǎn)無法實現(xiàn)，如果夫妻雙方因生育問題發(fā)生糾紛導(dǎo)致夫妻感情破裂，任何一方均可以提起離婚訴訟以維護(hù)自身的權(quán)利，人民法院應(yīng)依照《婚姻法》第三十二條第三款第（五）項規(guī)定的“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”處理。


　　

　　一、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系概述

　　扶養(yǎng)、撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系糾紛是家庭案件中關(guān)于家庭成員之間的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)和生活扶助權(quán)利義務(wù)關(guān)系的糾紛。

　　1、扶養(yǎng)指平輩親屬之間依法發(fā)生的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)和生活扶助權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要體現(xiàn)為夫妻之間和兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)關(guān)系。但要注意的是，我國《中華人民共和國繼承法》第三十一條關(guān)于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的規(guī)定中所說的“扶養(yǎng)”，則不是因親屬關(guān)系而發(fā)生的，扶養(yǎng)人既可以是公民，還可以是集體所有制組織。

　　2、撫養(yǎng)指長輩親屬對晚輩親屬之間依法發(fā)生的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)和生活扶助權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要體現(xiàn)為父母與子女，祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間的撫養(yǎng)關(guān)系。

　　3、贍養(yǎng)指晚輩親屬對長輩親屬之間依法發(fā)生的經(jīng)濟(jì)供養(yǎng)和生活扶助權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要體現(xiàn)為子女與父母，孫子女、外孫子女與祖父母、外祖父母之間的贍養(yǎng)關(guān)系。

　　二、扶養(yǎng)、撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系的內(nèi)容

　?。ㄒ唬┓鲳B(yǎng)關(guān)系

　　1、夫妻之間的扶養(yǎng)關(guān)系
　　《婚姻法》第二十條規(guī)定：“夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時，有要求對方付給扶養(yǎng)費的權(quán)利?！?br> 　?。?）夫妻之間扶養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的確定標(biāo)準(zhǔn)。只有合法夫妻身份關(guān)系的存在，才產(chǎn)生夫妻之間的扶養(yǎng)關(guān)系。合法的夫妻是指符合結(jié)婚實質(zhì)要件和形式要件的男女雙方，因此夫妻之間扶養(yǎng)權(quán)利和義務(wù)始于婚姻締結(jié)之日。
　　（2）夫妻之間扶養(yǎng)關(guān)系成立條件的確定標(biāo)準(zhǔn)。夫妻通常情況下各自都有獨立的經(jīng)濟(jì)收入，相互間不發(fā)生扶養(yǎng)問題，但在一方無固定收入并缺乏生活來源、喪失勞動能力生活不能自理、雙方收入懸殊等情形下，夫妻一方就有權(quán)要求他方履行扶養(yǎng)義務(wù)。
　?。?）夫妻之間扶養(yǎng)關(guān)系消滅的確定標(biāo)準(zhǔn)。夫妻之間扶養(yǎng)關(guān)系是夫妻關(guān)系存續(xù)期間夫妻間享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，夫妻之間扶養(yǎng)關(guān)系消滅的確定標(biāo)準(zhǔn)是夫妻間身份關(guān)系的解除，主要包括夫妻一方死亡和夫妻離婚。


　　2、兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)

　　（1）兄、姐對弟、妹的扶養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的確定標(biāo)準(zhǔn)。《婚姻法》第二十九條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的兄、姐，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的弟、妹，有扶養(yǎng)的義務(wù)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，兄、姐對弟、妹的扶養(yǎng)義務(wù)是有條件的：
　　①兄、姐有負(fù)擔(dān)能力。負(fù)擔(dān)能力主要指能夠扶養(yǎng)未成年弟、妹的經(jīng)濟(jì)條件和監(jiān)護(hù)能力。如果負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的兄、姐死亡或者失去負(fù)擔(dān)能力，對未成年弟妹的扶養(yǎng)義務(wù)即終止。
　　②父母已經(jīng)死亡或無力撫養(yǎng)。父母已經(jīng)死亡包括生理死亡和宣告死亡。根據(jù)《民法通則》第二十三條規(guī)定，公民下落不明滿四年，或因意外事故下落不明從事故發(fā)生之日起滿兩年的，人民法院可以根據(jù)利害當(dāng)事人的申請宣告該公民死亡。撫養(yǎng)子女是父母的共同責(zé)任，父或母一方死亡，生存方仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)撫養(yǎng)其未成年子女的義務(wù)，同樣父或母一方失去撫養(yǎng)能力的，如患有嚴(yán)重疾病失去生活自理能力的，另一方仍然有撫養(yǎng)子女的義務(wù)。但這種情況下，成年的子女應(yīng)當(dāng)協(xié)助父或母撫養(yǎng)自己未成年的弟、妹。當(dāng)父母都已死亡或都失去撫養(yǎng)能力的，根據(jù)《民法通則》第十六條第二款的規(guī)定，有負(fù)擔(dān)能力的兄、姐可以成為未成年弟、妹的監(jiān)護(hù)人，承擔(dān)扶養(yǎng)他們的義務(wù)。
　?、鄣?、妹需要撫養(yǎng)。需要扶養(yǎng)的弟、妹未滿十八周歲，沒有獨立生活能力。如果他們年滿十六周歲但未滿十八周歲，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為能夠獨立生活，就不應(yīng)該由兄、姐繼續(xù)承擔(dān)扶養(yǎng)責(zé)任，但兄、姐自愿提供經(jīng)濟(jì)幫助的，法律不作限制。


　　（2）弟、妹對兄、姐的扶養(yǎng)關(guān)系產(chǎn)生的確定標(biāo)準(zhǔn)。《婚姻法》第二十九條規(guī)定：“由兄、姐扶養(yǎng)長大的有負(fù)擔(dān)能力的弟、妹，對于缺乏勞動能力又缺乏生活來源的兄、姐，有扶養(yǎng)的義務(wù)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，弟、妹對兄、姐的扶養(yǎng)義務(wù)是有條件的：
　?、俚?、妹有負(fù)擔(dān)能力。如果弟、妹自己也缺乏勞動能力或沒有經(jīng)濟(jì)來源，法律也不要求他們對兄、姐承擔(dān)扶養(yǎng)責(zé)任。
　　②兄、姐曾扶養(yǎng)過弟、妹。一般是指弟、妹在未成年時，因父母死亡或者父母無力撫養(yǎng)而由兄、姐扶養(yǎng)成年的。司法實踐中確定弟、妹是否系兄、姐扶養(yǎng)成年，是一項比較復(fù)雜的工作，應(yīng)根據(jù)各類不同情況，綜合分析合情合理予以確認(rèn)。
　?、坌帧⒔銌适趧幽芰τ秩狈ι顏碓创_實需要扶養(yǎng)。


　?。ǘ狃B(yǎng)關(guān)系

　　1、父母對子女的撫養(yǎng)

　　根據(jù)《婚姻法》第二十一條的規(guī)定，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，父母不履行義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。

　?。?）離婚不是給付撫養(yǎng)費的前置條件。撫養(yǎng)未成年子女是父母的法定義務(wù)，法律并沒有規(guī)定離婚是主張子女撫養(yǎng)費的前置條件，盡管夫妻雙方?jīng)]有離婚，子女也可以追索撫養(yǎng)費。如果雙方最終離婚，既可以要求法院對離婚后的子女撫養(yǎng)問題作出處理，也可以要求另一方一并支付婚姻關(guān)系存續(xù)期間應(yīng)當(dāng)給付的子女撫養(yǎng)費。夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間采取分別財產(chǎn)制的，由于財產(chǎn)的個人所有性質(zhì)，夫妻需以各自的財產(chǎn)履行自己撫養(yǎng)子女的義務(wù)。而在沒有約定實行分別財產(chǎn)制的夫妻之間，雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的所得一般為夫妻共同財產(chǎn)，一方以自己的收入撫養(yǎng)子女可以視為另一方的共同撫養(yǎng)，這在夫妻關(guān)系正常的情況下的確如此。但是，在夫妻分居期間，夫妻財產(chǎn)實際上是處于分割狀態(tài)，夫妻各自控制和支配著自己使用的那部分財產(chǎn)，其財產(chǎn)狀態(tài)與夫妻分別財產(chǎn)制或離婚后各自的財產(chǎn)關(guān)系相似。如果機(jī)械地理解法律，勢必使一些當(dāng)事人借此逃避自己應(yīng)盡的法定撫養(yǎng)義務(wù)。父母對未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)是無條件的、強(qiáng)制性的，解除婚姻關(guān)系并不是父母給付子女撫養(yǎng)費的前提。故根據(jù)《婚姻法解釋三》第三條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，父母雙方或者一方拒不履行撫養(yǎng)子女義務(wù)，未成年的或不能獨立生活的子女請求其支付撫養(yǎng)費的，人民法院應(yīng)予支持。

　?。?）“父母”包括養(yǎng)父母和形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母，“子女”包括非婚生子女、養(yǎng)子女和形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女。

　?。?）再婚關(guān)系終止，無論是因為離婚或因生父或生母死亡而終止，繼母或繼父與繼子女之間的撫養(yǎng)教育關(guān)系均不當(dāng)然解除。

　　①生父與繼母或生母與繼父離婚時，對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，繼父或繼母不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，子女應(yīng)由生父母撫養(yǎng)。

　　②如果生父或生母死亡，在形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的未成年子女無其他撫養(yǎng)人的情況下，一般不允許解除繼父母子女關(guān)系。但生父或生母還活著，繼父或繼母要求解除繼父母子女關(guān)系的，可以解除。

　?、塾衫^父母撫養(yǎng)教育的繼子女成年后，為維護(hù)老人的合法權(quán)益，繼子女應(yīng)負(fù)擔(dān)贍養(yǎng)繼父母的義務(wù)，繼父母子女關(guān)系一般不允許解除。但如果雙方經(jīng)協(xié)商一致或者雙方關(guān)系惡化無法和睦相處的，繼父母或繼子女提出解除繼父母子女關(guān)系的，可以解除。

　?、芪葱纬蓳狃B(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系，因雙方僅為姻親關(guān)系，在法律上不產(chǎn)生父母子女間的權(quán)利義務(wù)，因此在再婚關(guān)系解除或生父或生母死亡時，姻親關(guān)系隨之解除。

　　有關(guān)父母對子女的撫養(yǎng)糾紛更多出現(xiàn)在離婚訴訟中，包括撫養(yǎng)權(quán)的歸屬、撫養(yǎng)費的支付和探望權(quán)問題，前文第七節(jié)中已有詳述，在此不再贅述。司法實踐中，需注意以下兩個問題：

　　（1）人工授精子女的撫養(yǎng)權(quán)問題
　　由于人工授精所采用的精源不同，帶來的法律問題也有所不同。如果精源來自生父，則只涉及受孕的方法問題，所生子女與正常受孕所生子女的法律地位相同。而如果精源來自生父以外的男性，人工授精所生子女，因只和母一方有自然血親，而提供精源者與母并無婚姻關(guān)系，故只在母與子女之間存在單邊的自然血親關(guān)系，和父之間沒有自然血親關(guān)系，此種情形構(gòu)成一種新類型的父母子女關(guān)系。
　　最高人民法院在1991年7月8日《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間以人工授精所生子女的法律地位的復(fù)函》中指出：在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系適用《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定。該復(fù)函首先肯定了人工授精所生子女的法律地位與婚生子女的法律地位相同，由此產(chǎn)生的父母子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系應(yīng)適用《婚姻法》有關(guān)父母子女權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)定。其次也確立了人工授精所生子女作為夫妻雙方的婚生子女的條件，即人工授精是夫妻雙方一致同意的。這種一致同意的意思表示，可以是書面的，也可以是口頭的。
　　因此，應(yīng)承認(rèn)夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間一致同意經(jīng)人工授精所生子女具有婚生子女的法律地位，父一方雖然與該子女無血緣關(guān)系，仍然應(yīng)對該子女盡撫養(yǎng)義務(wù)。


　?。?）親子關(guān)系訴訟問題

　　親子關(guān)系訴訟是身份關(guān)系訴訟的一種，主要包括婚生子女否認(rèn)之訴和非婚生子女確認(rèn)之訴，即否認(rèn)法律上的親子關(guān)系或承認(rèn)事實上的親子關(guān)系。

　　親子鑒定作為一種證據(jù)方法，其實施必須具有必要性與正當(dāng)性。有利于子女的最佳利益構(gòu)成必要性。所謂正當(dāng)性，是指當(dāng)事人在請求進(jìn)行親子鑒定時，已具有推論親子關(guān)系存在與否的重要證據(jù)，使進(jìn)行親子鑒定成為正當(dāng)?shù)氖占C據(jù)的手段。因此請求確認(rèn)親子關(guān)系的一方要承擔(dān)與其訴訟請求相適應(yīng)的舉證責(zé)任，即其生父和生母有同居或受胎之可能的基本事實，只有申請人完成了行為意義上的舉證責(zé)任，足以使法官產(chǎn)生內(nèi)心確信的基礎(chǔ)上，才能夠請求進(jìn)行親子鑒定。

　　在處理有關(guān)親子關(guān)系糾紛時，如果一方提供的證據(jù)能夠形成合理的證據(jù)鏈條證明當(dāng)事人之間存在或不存在親子關(guān)系，另一方?jīng)]有相反的證據(jù)又堅決不同意做親子鑒定的，由于親子鑒定使用的是人體生物學(xué)樣本，本人是否同意鑒定、同意采樣，關(guān)系到人權(quán)問題，人民法院不能強(qiáng)制當(dāng)事人做親子鑒定，在這種情形下，人民法院可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條關(guān)于“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對方當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立”的規(guī)定作出處理。根據(jù)《婚姻法解釋三》第二條的規(guī)定，具體情形如下：

　?、賹橐鲫P(guān)系存續(xù)期間所生育的子女，夫妻一方向人民法院起訴請求確認(rèn)親子關(guān)系不存在，并已提供必要證據(jù)予以證明的，另一方?jīng)]有相反證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定確認(rèn)親子關(guān)系不存在一方的主張成立。

　?、诜腔樯优环狡鹪V請求確認(rèn)親子關(guān)系，并提供必要證據(jù)予以證明，另一方?jīng)]有相反的證據(jù)又拒絕做親子鑒定的，人民法院可以推定請求確認(rèn)親子關(guān)系一方的主張成立。

　　這里需強(qiáng)調(diào)的是，如何正確掌握申請親子鑒定一方的證明責(zé)任，合理及時把握行為意義上舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換的時機(jī)，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。如果過分強(qiáng)調(diào)申請方的證明責(zé)任，勢必使申請方的實體權(quán)利難以得到保護(hù)；但如果忽略申請方的證明責(zé)任，則可能導(dǎo)致權(quán)利濫用，不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定和當(dāng)事人隱私的保護(hù)。因此，此類案件的處理應(yīng)注意舉證責(zé)任的分配，不能機(jī)械理解“誰主張，誰舉證”的原則，應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人舉證能力、訴訟中主張與抗辯地位的轉(zhuǎn)換，科學(xué)地轉(zhuǎn)移和重新分配舉證責(zé)任。

　  2、祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的撫養(yǎng)
　　《婚姻法》第二十八條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對于父母已經(jīng)死亡或父母無力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，祖父母、外祖父母對孫子女、外孫子女的撫養(yǎng)義務(wù)是有條件的：
　?。?）祖父母、外祖父母有負(fù)擔(dān)能力。祖父母有負(fù)擔(dān)能力的，應(yīng)由祖父母承擔(dān)撫養(yǎng)未成年孫子女的義務(wù)，外祖父母有負(fù)擔(dān)能力的，應(yīng)由外祖父母承擔(dān)此項義務(wù)。祖父母和外祖父母都有負(fù)擔(dān)能力的，應(yīng)由雙方協(xié)商解決，從孫子女、外孫子女的切身利益出發(fā)，由條件較好的祖父母或外祖父母撫養(yǎng)較為妥當(dāng)。對于已滿十周歲未成年的孫子女、外孫子女，應(yīng)征求其本人的意見。
　?。?）孫子女、外孫子女的父母已經(jīng)死亡或無力撫養(yǎng)。
　?。?）孫子女、外孫子女未成年，需要撫養(yǎng)。孫子女、外孫子女尚未成年是指孫子女、外孫子女未滿十八周歲，尚不能獨立生活。祖父母、外祖父母對已成年的孫子女、外孫子女一般不再承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。


　　（三）贍養(yǎng)關(guān)系

　  1、子女對父母的贍養(yǎng)
　　根據(jù)《婚姻法》第二十一條第一款的規(guī)定，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)的，無勞動能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費的義務(wù)。
　?。?）“父母”包括養(yǎng)父母和繼父母，“子女”包括非婚生子女、養(yǎng)子女和形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女。
　?。?）收養(yǎng)行為被人民法院確認(rèn)無效的，養(yǎng)子女不負(fù)有法定贍養(yǎng)義務(wù)；收養(yǎng)關(guān)系解除后，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女，對缺乏勞動能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應(yīng)當(dāng)給付生活費。
　?。?）繼父母與已經(jīng)形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女之間的贍養(yǎng)關(guān)系，不因繼父母與生父母之間的婚姻關(guān)系的消滅而消滅，曾受撫養(yǎng)教育的繼子女成年后對生活困難的繼父母應(yīng)盡贍養(yǎng)義務(wù)。


　  2、孫子女、外孫子女對祖父母、外祖父母的贍養(yǎng)
　　《婚姻法》第二十八條規(guī)定：“有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，孫子女、外孫子女對祖父母、外祖父母的贍養(yǎng)義務(wù)是有條件的：
　　（1）孫子女、外孫子女有贍養(yǎng)能力。
　?。?）祖父母、外祖父母的子女已經(jīng)死亡或無力贍養(yǎng)。
　?。?）祖父母、外祖父母需要贍養(yǎng)。對有固定收入或其他經(jīng)濟(jì)來源，生活上完全可以自理的祖父母、外祖父母，其孫子女、外孫子女可以免除承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。