股權融資是指企業(yè)股東為募集資金，通過出讓部分股權或者增資引進新股東的一種融資方式。股權融資所獲得的資金，企業(yè)無須還本付息，新股東將與老股東同樣分享企業(yè)的贏利與增長，因此股權融資逐漸成為眾多中小企業(yè)青睞的融資方式。實踐中，為平衡投融資雙方的利益，股權融資與“對賭協(xié)議”總是如影相隨。股權融資對于中小企業(yè)來說究竟是“餡餅”還是“陷阱”，很大程度上取決于企業(yè)對于融資過程中的法律風險是否有清晰的認識和把握。北京市朝陽區(qū)人民法院為中小企業(yè)總結了一份《股權融資法律風險清單》，幫你避開股權融資中的那些“坑”。
風險一 在磋商過程中忽略保密義務而被泄露商業(yè)秘密
情景鏈接：A公司在與投資機構初步磋商過程中將所有財務數(shù)據及知識產權信息向投資方披露，最終公司未獲得投資，但其相關財務數(shù)據卻被泄露給了競爭對手B公司。A公司提起訴訟，卻面臨舉證困難。
TIPS:企業(yè)在融資過程中，要特別注意對商業(yè)秘密的保護，在與投資機構接洽過程中，應簽訂相應的保密協(xié)議，明確雙方的保密義務及保密范圍，約定賠償金額或者賠償金額的計算方式；并且約定雙方工作人員之間的接洽方式，明確聯(lián)系人、聯(lián)系電話、電子郵箱。同時，將重要公司材料（如賬冊、合同等）向投資方交付時，要履行書面的交接手續(xù)。（參見《中華人民共和國合同法》第四十二條、第四十三條）
風險二 在締約過程中未如實披露信息而承擔法律責任
情景鏈接：投資機構在與C公司簽訂投資協(xié)議后，發(fā)現(xiàn)C公司在簽訂協(xié)議過程中提供的財務數(shù)據造假，遂將C公司起訴到法院，主張其提供虛假情況，違反誠實信用原則，要求C公司承擔締約過失責任，賠償經濟損失。
TIPS:投資機構在進行投資前，一般會對目標公司進行盡職調查，評估目標公司股權價值，以確定最終的投資金額。融資過程中，目標公司及股東向投資方提供虛假的財務信息，如偽造的賬冊、財務報表等，這種行為違反了誠實信用原則，依法需承擔締約過失責任，不但應賠償投資方直接投資損失，而且還面臨賠償交易機會損失、可預見損失等間接損失的重大風險。（參見《中華人民共和國合同法》第四十二條）
風險三 股東轉讓股權時忽略股權結構設計而喪失公司控制權
情景鏈接：馬某經營一家D公司，持股比例80%；后通過股權融資，將其持有的70%股權轉讓給投資機構，喪失控股地位。股權轉讓后，馬某長期與投資機構的管理團隊經營理念不合，其員工也逐步被替換，最終馬某無奈，不得不退出公司。
TIPS: 企業(yè)通過股權融資的途徑一般有兩種，一是通過股權轉讓，二是通過增資擴股。股東在融資過程中不能為獲得資金，而忽視股權的架構，導致喪失控股地位或者股權被稀釋，失去對目標公司的控制權。同時，股東在轉讓股權過程中也要預防出現(xiàn)股權過于分散情況，避免在決策出現(xiàn)分歧時，長期無法形成有效決議，導致公司治理僵局。（在此提示，由《中華人民共和國公司法》引申出的股權比例關鍵節(jié)點有：67%—絕對控制權；51%—相對控制權；34%—安全控制權，重大事項一票否決。）
風險四 因對賭協(xié)議約定不明而引發(fā)履行問題
情景鏈接：投資協(xié)議中將對賭目標約定為“掛牌上市”，目標公司將該目標理解為“新三板掛牌”，而投資機構則認為是“A股IPO”；投資協(xié)議中將履行回購義務的主體約定為“控股股東”，未明確姓名或者名稱，后續(xù)因股權變動“控股股東”不斷變換，導致雙方對義務主體產生爭議。
TIPS:根據《中華人民共和國證券法》第四十八條第一款等規(guī)定，“上市”即指公開發(fā)行的股票在上海證券交易所或者深圳證券交易所交易；結合《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司管理暫行辦法》第三條及《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》第1.2 條規(guī)定可以推斷，申請公司股票在新三板市場交易轉讓即為“掛牌”。在上市對賭目標的訂立過程中，不能將對賭的目標籠統(tǒng)約定為“掛牌上市”等，容易產生認識偏差，進而就合同內容產生爭議?！翱毓晒蓶|”等概念雖然在法律上有明確的定義，但在實際認定中確容易產生爭議。股權融資過程中，明確約定義務人的姓名或者名稱，應避免使用相關概念性的稱謂，避免因為股權變動而使“控股股東”發(fā)生變化的情況，從而導致義務主體無法明確。（參見《中華人民共和國公司法》第二百一十六條）
風險五 未及時履行工商變更登記手續(xù)而承擔違約責任
情景鏈接：E公司及股東簽訂股權轉讓協(xié)議或者增資協(xié)議后，未辦理或者未及時辦理工商變更登記手續(xù)，投資機構起訴E公司及股東，主張其未進行股權變更登記屬于合同約定的解約事由，構成根本違約，要求解除雙方投資合同、返還投資款并賠償利息損失。
TIPS:無論是通過股權轉讓，還是增資，投資機構入股目標公司后，公司應當積極履行股東登記及股權變更義務。辦理完畢工商變更登記是股權變更完成的標志。未及時辦理股權變更，目標公司或者股權出讓方可能需要向投資方承擔賠償責任。同時，目標公司在進行股權融資前，應當確保各方股東對此事知情且支持，出讓股權或者增資時履行法定程序，避免引發(fā)公司內部的股權糾紛，導致協(xié)議履行不能。(參見《中華人民共和國公司法》第三十三條)
風險六 目標公司未經股東會決議為股權回購義務提供擔保需承擔賠償責任
情景鏈接：F公司為其股東的回購義務向投資機構承擔擔保責任，因該擔保未經股東會決議，被法院認定為無效，F(xiàn)公司承擔賠償責任。
TIPS:為保護公司中小股東的利益，法律對于公司向股東或者實際控制人提供擔保進行了一定的限制。公司的擔保行為需要以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權的基礎和來源。一般情況下，公司在股權融資過程中，未就提供擔保一事通過相關權力機關的決議程序，而直接在合同中承諾承擔擔保責任的，擔保合同屬于無效，公司需要承擔相應的賠償責任。（參見《中華人民共和國公司法》第十六條第二款、第三款）
風險七 目標公司未履行減資程序導致無法履行回購義務
情景鏈接：G公司與投資機構約定，若未達到對賭業(yè)績，則由目標公司履行回購義務，股東對公司的回購義務承擔連帶責任。G公司未達到約定業(yè)績，投資機構遂起訴要求F公司及股東履行回購義務。法院經審查因為F公司未履行法定的減資程序，故判決股東履行回購義務。
TIPS:最高人民法院2019年11月8日發(fā)布的《全國民商事審判工作會議紀要》認為，投資方請求目標公司回購股權的，人民法院應當依據《公司法》第三十五條關于“股東不得抽逃出資”或者第一百四十二條關于股份回購的強制性規(guī)定進行審查。經審查，目標公司未完成減資程序的，人民法院應當駁回其訴訟請求。在融資過程中，如需目標公司在對賭失敗后履行回購義務，則需要目標公司履行相應的減資程序，并在簽訂對賭協(xié)議時就減資事項一并作出安排。否則，目標公司原始股東與投資方之間可能陷入多輪訴訟，導致公司無法正常經營。
風險八 規(guī)避證券市場交易規(guī)則而面臨監(jiān)管機構處罰
情景鏈接：H公司為實現(xiàn)A股IPO，根據證監(jiān)會的相關要求清理對賭條款。為完成對賭目標，其與投資機構簽訂“抽屜協(xié)議”，即表面上簽署合同廢止對賭協(xié)議，但雙方另行簽訂附條件恢復“對賭”的協(xié)議。
TIPS:《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》及《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》均明確將發(fā)行人股權清晰作為上市發(fā)行條件之一，因為對賭協(xié)議的存在會導致擬IPO的企業(yè)不符合發(fā)行條件，因此證券監(jiān)督管理機構在IPO審核中，要求公司必須清理對賭協(xié)議。有關公司為規(guī)避上述規(guī)則，采取簽署“抽屜協(xié)議”方式，僅表面上廢止對賭協(xié)議，不如實向證券監(jiān)督部門披露對賭情況。在上市過程中公司不如實披露其股權情況，有可能被認定存在欺詐，將面臨監(jiān)管機構嚴厲的處罰。
來源：北京市朝陽區(qū)人民法院 哈笑棣
