六一兒童節(jié)快到了，部分中小學(xué)生未線下復(fù)課，仍通過線上課堂進行學(xué)習(xí)。數(shù)萬教師變身“主播”進行在線直播，孩子們也拿起手機，體現(xiàn)起觀看直播課堂的樂趣。通過線上課堂，孩子們有更多的時間和機會接觸到手機和網(wǎng)絡(luò)直播。如在此期間，家長遇到孩子大額“打賞”主播該怎么辦呢？在六一兒童節(jié)來臨之際，讓我們結(jié)合最高法發(fā)布的最新規(guī)定，一起來探討一下孩子大額“打賞”背后的法律問題吧。

一、案例簡介

小紅系未成年人，其獨自在國外讀初中。留學(xué)期間，小紅用其母親的身份證號碼注冊了直播平臺賬戶。短短一年時間，小紅用其母親的微信和支付寶對直播賬戶進行付款充值，購買虛擬幣進行打賞，金額共計65萬余元。小紅的母親發(fā)現(xiàn)銀行卡消費異常后詢問小紅款項去向，小紅謊稱用于購買生活用品。后小紅母親發(fā)現(xiàn)小紅購買虛擬幣打賞主播的事實，其母修改了支付寶密碼，但小紅仍能用其母親的微信號購買虛擬幣。小紅母親多番勸阻小紅進行打賞，但小紅表示其已上癮，控制不住。小紅母親多次找直播平臺協(xié)商退款事宜，均未果，無奈將直播平臺訴至法院。小紅的打賞款能追回嗎？

二、法官釋法

（一）如何通過訴訟來解決呢

根據(jù)最高法新出臺的《關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見（二）》（以下簡稱《指導(dǎo)意見（二）》第9條規(guī)定，限制民事行為能力人未經(jīng)其監(jiān)護人同意，參與網(wǎng)絡(luò)付費游戲或者網(wǎng)絡(luò)直播平臺“打賞”等方式支出與其年齡、智力不相適應(yīng)的款項，監(jiān)護人請求網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者返還該款項的，人民法院應(yīng)予支持。該規(guī)定與《民法總則》的規(guī)定相契合，《民法總則》第19條規(guī)定，八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為?！睹穹倓t》第20條規(guī)定，不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為。上述案例中的小紅正在上初中，“打賞”期間正值13歲，為限制民事行為能力人，其“打賞”行為應(yīng)該適用《指導(dǎo)意見（二）》的規(guī)定。

通過朝陽法院受理的幾起未成年人訴直播平臺的案件來看，各大網(wǎng)絡(luò)直播平臺的用戶注冊協(xié)議、充值協(xié)議中均會明確約定爭議糾紛解決方式，有的約定為平臺公司住所地法院管轄，有的約定為協(xié)議簽訂地法院管轄，有的約定仲裁方式解決。當(dāng)遇未成年人大額打賞情況出現(xiàn)，監(jiān)護人決定通過法律途徑維權(quán)時需查看注冊協(xié)議或充值協(xié)議中對于糾紛解決方式的約定，以免訴錯法院導(dǎo)致案件被裁駁或移送。此外，不同網(wǎng)絡(luò)直播平臺具有不同的虛擬幣購買和充值方式，有的可以在網(wǎng)絡(luò)直播平臺上直接購買并充值，出售虛擬幣的公司與網(wǎng)絡(luò)直播平臺為同一家公司；有的雖然是在網(wǎng)絡(luò)直播平臺直接購買并充值，但轉(zhuǎn)賬憑證顯示收取款項的公司并非是網(wǎng)絡(luò)直播平臺的公司；還有的在淘寶店鋪購買虛擬幣，由淘寶賣家向直播賬號進行充值。在原告向網(wǎng)絡(luò)直播平臺主張退還打賞款項時，有時因?qū)嶋H出售方或收款方并非網(wǎng)絡(luò)直播平臺而難以獲得支持。在確保受理法院和訴訟主體均無誤的情況下，監(jiān)護人能否追回打賞款仍需要根據(jù)當(dāng)事人提交的證據(jù)及具體案件情況予以認(rèn)定。

（二）如何辨別是未成年人“打賞”呢

司法實踐中，認(rèn)定未成年人實施“打賞”行為是適用《指導(dǎo)意見（二）》第9條規(guī)定的前提。目前根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)理規(guī)定》的規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)直播平臺對用戶身份認(rèn)證采取的是“后臺實名、前臺自愿”的原則，對用戶進行基于移動電話號碼等方式的真實身份信息認(rèn)證。通過朝陽法院審理的幾起未成年人訴直播平臺的案件來看，未成年人進行大額打賞均是使用監(jiān)護人的手機號進行身份認(rèn)證。雖然目前各大網(wǎng)絡(luò)直播平臺基本設(shè)置了青少年保護模式，但在該模式下未成年人無法購買虛擬幣進行打賞。未成年人大額打賞事件均是使用監(jiān)護人的身份進行注冊認(rèn)證，這就造成司法審判中對賬戶實際使用人這一關(guān)鍵事實難以認(rèn)定。在原告主張未成年人實際使用涉訴直播賬號并進行消費時，有的原告提交未成年人使用涉訴直播賬號進行直播的頁面截圖，或者與監(jiān)護人關(guān)于購買虛擬幣內(nèi)容的微信聊天記錄等證據(jù)，但該證據(jù)材料一般形成于打賞行為之后或者證明力較弱，原告主張難以獲得支持?？紤]到用戶和直播平臺之間的利益均衡問題，法院一般會合理分配此類案件的舉證責(zé)任，注重審查未成年人與監(jiān)護人是否在異地居住、賬戶注冊時的IP地址、充值打賞發(fā)生的時間及頻率、與被打賞主播進行互動的情況、未成年人能否熟練操作直播平臺app等事實，審慎認(rèn)定平臺用戶的實際使用人。例如，在上述案件中，小紅和其母分屬異地，可以通過查看兩人護照中出入境記錄，并結(jié)合該賬戶注冊時的IP地址來認(rèn)定賬戶的實際使用人。換言之，如果通過以上途徑均無法判斷出直播賬戶的實際使用人是未成年人，那就有可能無法追回打賞款。

（三）監(jiān)護人不用承擔(dān)任何責(zé)任嗎

根據(jù)《指導(dǎo)意見（二）》第9條規(guī)定，直播平臺返還打賞款需要符合兩個條件，一是未取得監(jiān)護人同意，二是打賞金額與其年齡、智力不相適應(yīng)。未取得監(jiān)護人同意需要監(jiān)護人對于未成年人直播打賞一事毫不知情，如監(jiān)護人發(fā)現(xiàn)銀行賬戶交易異常時得知孩子進行打賞的事實，未采取積極有效措施導(dǎo)致孩子后續(xù)再次進行打賞的，例如上述案例中小紅母親的行為，其發(fā)現(xiàn)小紅“打賞”主播的事實后，僅修改了支付寶密碼，但小紅仍能用母親的微信號購買虛擬幣。小紅的母親面對多筆、持續(xù)、大額、不合理的財務(wù)支出，沒有盡到必要謹(jǐn)慎核查義務(wù)，對小紅大額網(wǎng)絡(luò)交易消費采取放任的態(tài)度，此類情形不宜認(rèn)定為未取得監(jiān)護人同意。監(jiān)護人在發(fā)現(xiàn)未成年人“打賞”后，應(yīng)第一時間采取措施更改支付密碼，采取積極措施避免“打賞”行為再次出現(xiàn)。同時，應(yīng)積極與平臺進行溝通，披露賬號實際使用人的情況并對未成年人“打賞”一事明確拒絕追認(rèn)，請求平臺及時暫停賬號的交易功能。上述案例中，如小紅母親在發(fā)現(xiàn)小紅“打賞”后第一時間阻止小紅再次進行“打賞”，要求直播平臺凍結(jié)賬戶，防止損失擴大，在確認(rèn)實際“打賞”人為小紅后，小紅的大額打賞款可以退回。

根據(jù)《民法總則》規(guī)定，父母對未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育和保護的義務(wù)。根據(jù)《未成年人保護法》規(guī)定，父母或者其他監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)關(guān)注未成年人的生理、心理狀況和行為習(xí)慣，以健康的思想、良好的品行和適當(dāng)?shù)姆椒ń逃陀绊懳闯赡耆耍龑?dǎo)未成年人進行有益身心健康的活動，預(yù)防和制止未成年人吸煙、酗酒、流浪、沉迷網(wǎng)絡(luò)以及賭博、吸毒、賣淫等行為。所以，監(jiān)護人對未成年人負(fù)有教育、引導(dǎo)、管理的義務(wù)?！吨笇?dǎo)意見（二）》第9條并非是只要未成年人“打賞”就應(yīng)退還款項的“一刀切”規(guī)定，而是采取結(jié)合監(jiān)護人的主觀態(tài)度和行為及打賞金額等綜合因素予以認(rèn)定。如監(jiān)護人對未成年人的打賞行為采取放任態(tài)度，應(yīng)由其自行承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。關(guān)于打賞金額與年齡、智力不相適應(yīng)的認(rèn)定，法院審理過程中應(yīng)結(jié)合孩子成長環(huán)境、家庭經(jīng)濟情況、每次打賞金額及總打賞金額等因素綜合認(rèn)定。

（四）為何未成年人大額“打賞”事件頻頻發(fā)生

未成年人大額“打賞”事件被新聞媒體頻頻曝光，一方面由于父母未嚴(yán)格管理子女及交易密碼，另一方面，未成年人用戶如用自己身份進行注冊，可能會遭遇大額“打賞”困難的情況。目前各大網(wǎng)絡(luò)直播平臺在用戶注冊協(xié)議中通常有“如您是未成年人，須在法定監(jiān)護人陪同下閱讀并決定是否接受本協(xié)議”的條款，也就是說未成年人是可以注冊成為直播平臺用戶的。一個手機號、微博號、微信號的簡單綁定就能完成用戶的注冊，但“打賞”主播需要往賬戶充值。目前直播平臺的《用戶充值協(xié)議》通常有“請確認(rèn)您已年滿18周歲，或您已年滿16周歲且依靠自己的勞動收入作為主要生活來源,否則請您在監(jiān)護人陪同下閱讀本協(xié)議并決定是否接受本協(xié)議”的條款，部分平臺禁止未成年人購買虛擬幣。大額“打賞”事件一般都是孩子用家長的微信、支付寶來多次購買虛擬幣造成的。近期，大部分網(wǎng)絡(luò)直播平臺開通了“青少年模式”，在此模式下，無充值打賞的功能，同時會有時間鎖（如單日使用時長超40分鐘，需要輸入密碼才能繼續(xù)使用）、使用時間段（一般22:00-6:00期間禁用）的限制。如遇孩子大額“打賞”，家長們不要慌，因為平臺的《注冊協(xié)議》中一般會約定在用戶者違反平臺規(guī)則時直播平臺有權(quán)凍結(jié)、封禁賬號的權(quán)利。家長們可以及時要求平臺進行凍結(jié)賬號。

（五）未成年人能否成為主播呢

隨著電競行業(yè)的快速發(fā)展，部分平臺出現(xiàn)聘請未成年人做游戲主播的情況。未成年用戶能否申請成為主播，目前尚未形成統(tǒng)一的規(guī)定?！侗本┚W(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)自律公約》規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)直播平臺不得為18歲以下未成年人提供主播注冊通道。該《自律公約》是由北京市網(wǎng)絡(luò)文化協(xié)會攜同百度、新浪、優(yōu)酷、映客、花椒等20多家網(wǎng)絡(luò)直播企業(yè)于2016年4月發(fā)起的。2017年11月武漢市發(fā)布的《武漢市未成年人保護條例》規(guī)定，直播視頻網(wǎng)站聘請未成年人擔(dān)任主播或者為未成年人提供主播注冊通道，應(yīng)當(dāng)征得未成年人父母或者其他監(jiān)護人的同意。2019年1月，湖北省標(biāo)準(zhǔn)化學(xué)會、武漢市軟件行業(yè)協(xié)會和武漢斗魚網(wǎng)絡(luò)科技有限公司聯(lián)合發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)直播主播管理規(guī)范》規(guī)定，直播內(nèi)容如有未成年人單獨出鏡，需要提前向直播平臺進行報備。由此看來，各大直播平臺對于未成年人能否注冊主播的問題審核標(biāo)準(zhǔn)不同，目前需要統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范對此問題予以明確。

三、法官建議

新冠肺炎疫情發(fā)生以來，直播平臺的在線課堂用戶增多，流量增加的同時，直播平臺面臨著更為復(fù)雜艱巨的用戶管理問題。未成年用戶的保護絕不是直播平臺的單方責(zé)任，需要監(jiān)護人、學(xué)校、社會等多方共同攜手，營造一個綠色、健康、有序的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，也促進網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的健康發(fā)展。

1、直播平臺作為未成年用戶大額打賞事件的直接責(zé)任人，應(yīng)完善審查機制，拉緊防線，肩負(fù)起第一手的監(jiān)管責(zé)任。直播平臺應(yīng)利用信息技術(shù)手段多層次的驗證賬號注冊人員身份，同時，應(yīng)妥善保管未成年用戶的個人信息，嚴(yán)格遵守《互聯(lián)網(wǎng)直播服務(wù)理規(guī)定》、《兒童個人信息網(wǎng)絡(luò)保護規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定。直播平臺應(yīng)開通對用戶身份提出異議的通道。直播平臺在接到賬號異常的通知后應(yīng)暫停賬戶交易，及時審查賬戶的實際使用人，避免后續(xù)交易發(fā)生。如賬戶確系未成人實際使用，直播平臺應(yīng)及時關(guān)閉賬戶的交易功能，避免損失進一步擴大。

2、監(jiān)護人應(yīng)履行對未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護的義務(wù)，加強對未成年人的關(guān)心和教育，多與未成年子女進行溝通交流，了解子女在生活中的喜好和學(xué)業(yè)壓力，及時幫助子女化解生活中遇到的障礙問題，避免未成年子女沉迷網(wǎng)絡(luò)。

3、監(jiān)護人應(yīng)妥善保管資金，及時查看資金賬戶變動情況。監(jiān)護人應(yīng)妥善保管資金賬戶的交易密碼，設(shè)置銀行賬戶交易短信提示，及時定期查看微信、支付寶交易記錄。如發(fā)現(xiàn)交易記錄異常，及時查明原因。日常生活中的大額開支盡量避免讓未成年子女擅自交易。如發(fā)現(xiàn)孩子大額打賞主播，應(yīng)耐心與未成年子女溝通，并及時更改交易密碼，避免損失進一步擴大。同時，可與直播平臺的客服進行溝通或發(fā)送告知函，向直播平臺披露賬戶使用人情況，對子女的擅自交易行為拒絕追認(rèn)，要求平臺對相關(guān)賬戶采取停用措施。

4、學(xué)校應(yīng)加強引導(dǎo)、教育未成年人，規(guī)范“在線課堂”的使用方式方法，確保教師在線授課的質(zhì)量，避免未成年人因過多接觸手機而沉迷直播打賞的情況出現(xiàn)。政府部門針對在線教育問題制定相關(guān)指導(dǎo)意見，嚴(yán)格規(guī)范教育機構(gòu)、教師通過網(wǎng)絡(luò)直播方式進行授課的行為。

5、網(wǎng)絡(luò)直播作為新興互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，技術(shù)門檻要求較高，行業(yè)協(xié)會應(yīng)充分發(fā)揮行業(yè)自律作用，加強行業(yè)自治，制定統(tǒng)一的行業(yè)規(guī)范，引導(dǎo)行業(yè)健康發(fā)展。同時，網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)的相關(guān)行業(yè)協(xié)會應(yīng)加強對主播職業(yè)素養(yǎng)和公民道德的培訓(xùn)，繼續(xù)實施網(wǎng)絡(luò)主播黑名單制度，加強行業(yè)內(nèi)的監(jiān)管力度。

來源：北京市朝陽區(qū)法院 民二庭法官助理  張藝馨