第三條 [認(rèn)定勞動者的要件事實]勞動者是指依法與用人單位建立勞動關(guān)系的自然人。付出勞動一方當(dāng)事人主張其系《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者，還應(yīng)當(dāng)同時舉證證明如下要件事實： 1．已年滿16周歲； 2．未滿法定退休年齡，或雖滿法定退休年齡但未與用人單位解除勞動關(guān)系。 [說明]除文藝、體育和特種工藝單位經(jīng)縣級以上人民政府勞動行政部門批準(zhǔn)可招用未滿16周歲的自然人為文藝工作者、運(yùn)動員和藝徒以外，任何單位都不得招用未滿16周歲的自然人；不得招用已滿16周歲未滿18周歲的自然人從事過重、有毒、有害的勞動或者危險作業(yè)。 公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員、現(xiàn)役軍人、勤工儉學(xué)的在校生、實習(xí)生等不屬于《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者。 已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員再就業(yè)的，不屬于《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者。 關(guān)于退休年齡的問題，1978年《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》對企業(yè)職工退休年齡規(guī)定為“男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲”。1995年原勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》中又明確，用人單位全部職工實行勞動合同制后，職工在用人單位內(nèi)由轉(zhuǎn)制前的原工人崗位轉(zhuǎn)為原干部(技術(shù))崗位或由原干部(技術(shù))崗位轉(zhuǎn)為原工人崗位，其退休年齡和條件，按現(xiàn)崗位國家規(guī)定執(zhí)行。2001年原國家經(jīng)貿(mào)委、人事部、勞動和社會保障部在《關(guān)于深化國有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動、分配制度改革的意見》中規(guī)定，取消企業(yè)行政級別，明確企業(yè)不再套用政府機(jī)關(guān)的行政級別，不再比照國家機(jī)關(guān)公務(wù)員確定管理人員的行政級別。打破“干部”和“工人”的界限，變身份管理為崗位管理，在管理崗位工作的即為管理人員。崗位發(fā)生變動后，其收入和其他待遇要按照新的崗位相應(yīng)調(diào)整。同時，規(guī)定管理人員是指企業(yè)內(nèi)部擔(dān)任各級行政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的人員、各職能管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及各生產(chǎn)經(jīng)營單位中專職從事管理工作的人員。除應(yīng)由出資人管理和應(yīng)由法定程序產(chǎn)生或更換的企業(yè)管理人員外，對所有管理人員都應(yīng)實行公開競爭、擇優(yōu)聘用，也可以面向社會招聘。 關(guān)于退休(職)人員年齡的核定，1996年上海市社會保障局在《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》中作了具體規(guī)定： (一)凡男職工年滿60周歲、女職工年滿50周歲(從事管理和技術(shù)崗位工作的年滿55周歲)，并已符合退休(職)條件的(下同)，可按有關(guān)規(guī)定辦理退休、退職手續(xù)。 (二)女職工原從事管理和技術(shù)崗位工作，后因合同期滿或其他工作需要又改為從事生產(chǎn)服務(wù)工作崗位的，經(jīng)單位出具有關(guān)證明后，可按其實際從事的崗位核定退休、退職年齡。 (三)凡具有高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)任職資格，并將聘任在技術(shù)崗位上的女性高級專家，本人自愿，且能堅持正常工作的，退休年齡可按60周歲核定。 (四)少數(shù)職工確因工作需要，能堅持正常工作，征得本人同意，經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，并報各區(qū)、縣社會保險事業(yè)管理中心(以下簡稱區(qū)、縣中心)備案后，也可適當(dāng)延長其退休年齡。延長期限一般為1— 5年。期滿需要繼續(xù)延長的。應(yīng)按規(guī)定重新辦理手續(xù)。 (五)高級專家需延長退休年齡的，由單位填寫《高級專家延長離、退休年齡審批表》，區(qū)、縣和主管局提出意見，報主管部、委、辦批準(zhǔn)；無歸口部、委、辦的，經(jīng)區(qū)、縣和主管局批準(zhǔn)，抄送市社會保險管理局備案后，可適當(dāng)延長退休年齡。副教授、副研究員以及相當(dāng)這一級的高級專家(高工、高經(jīng)等)退休年齡可延長至65周歲；教授、研究員以及相當(dāng)這一級的高級專家，可延長至70周歲。 (六)從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動和其他有害身體健康工作的職工，無論是現(xiàn)在從事這類工作，或曾從事過這類工作，凡具備下列條件之一，并且男年滿55周歲、女年滿45周歲的人員，可提前辦理退休手續(xù)。 1.從事高空和特別繁重體力勞動工作累計滿10年的； 2.從事井下、高溫工作累計滿9年的； 3.從事其他有害身體健康工作累計滿8年的。 (七)因病或非因工致殘，經(jīng)區(qū)、縣勞動鑒定委員會確認(rèn)為完全喪失勞動能力的職工，連續(xù)病假一年以上，男年滿50周歲、女年滿45周歲，工作年限符合規(guī)定條件的，經(jīng)市社會保險管理局批準(zhǔn)后，可提前辦理退休手續(xù)，未滿上述年齡的可辦理退職手續(xù)。 (八)個別企業(yè)在按法律程序由人民法院正式宣告破產(chǎn)終結(jié)后，距法定退休年齡不足5年、工作年限滿15年的職工，經(jīng)本人申請，企業(yè)主管部門同意，報市社會保險管理局批準(zhǔn)后，可提前辦理退休手續(xù)。 我們認(rèn)為，案件審理中可以參照上述規(guī)定，確定勞動者的退休年齡。 因是否屬于管理或技術(shù)崗位而引發(fā)的爭議，不屬于勞動爭議案件的受理范圍。 [依據(jù)]《勞動法》第15條、“勞動部辦公廳關(guān)于《勞動法》若干條文的說明”第2、15條，勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》第12、75條、司法解釋三第7— 8條、《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于深化國有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動、分配制度改革的意見》、《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》、《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》。

第二條　[認(rèn)定“用人單位”的要件事實]勞動者主張用工主體一方性質(zhì)系勞動法意義上的用人單位，應(yīng)當(dāng)舉證證明如下要件事實： 　　1.用工主體系在中國境內(nèi)依法取得營業(yè)執(zhí)照或經(jīng)依法登記、備案的單位； 　　2.屬于《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的用人單位范圍。 　　[說明]根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》和原勞動部的相關(guān)規(guī)定，用人單位包括如下幾種類型： 　　1．與勞動者建立勞動關(guān)系的中國境內(nèi)的企業(yè)，包括國有、集體、民辦、私營以及合伙企業(yè)、工廠、農(nóng)場、公司等； 　　2．與勞動者建立勞動關(guān)系的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體等； 　　3．與勞動者建立勞動關(guān)系的個體經(jīng)濟(jì)組織，一般指雇工在7人以下的個體工商戶； 　　4．與勞動者建立勞動關(guān)系的民辦非企業(yè)單位，即由企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務(wù)活動的社會組織，如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦俱樂部、民辦福利院以及民辦社會中介服務(wù)中心等。 　　律師事務(wù)所與其專職從事行政事務(wù)或勤雜工作的勞動者、從事法律事務(wù)并領(lǐng)取固定工資或底薪的勞動者之間建立勞動關(guān)系的，律師事務(wù)所系用人單位；但律師事務(wù)所與律師之間因合伙、合作關(guān)系產(chǎn)生的糾紛，屬于普通民事糾紛，此時該律師事務(wù)所不屬于用人單位。會計師事務(wù)所、基金會等組織與勞動者之間產(chǎn)生的糾紛，與律師事務(wù)所情況相似，可參照處理。 　　農(nóng)村合作社、非正規(guī)就業(yè)組織等不屬于本指南所稱的用人單位。 　　[依據(jù)]勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見1—　5條、“勞動部辦公廳關(guān)于《勞動法》若干條文的說明”第2條、司法解釋二第9條、滬高法(2009)73號文第1條。

第三條　[認(rèn)定勞動者的要件事實]勞動者是指依法與用人單位建立勞動關(guān)系的自然人。付出勞動一方當(dāng)事人主張其系《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者，還應(yīng)當(dāng)同時舉證證明如下要件事實： 　　1．已年滿16周歲； 　　2．未滿法定退休年齡，或雖滿法定退休年齡但未與用人單位解除勞動關(guān)系。 　　[說明]除文藝、體育和特種工藝單位經(jīng)縣級以上人民政府勞動行政部門批準(zhǔn)可招用未滿16周歲的自然人為文藝工作者、運(yùn)動員和藝徒以外，任何單位都不得招用未滿16周歲的自然人；不得招用已滿16周歲未滿18周歲的自然人從事過重、有毒、有害的勞動或者危險作業(yè)。 　　公務(wù)員和比照實行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會團(tuán)體的工作人員、現(xiàn)役軍人、勤工儉學(xué)的在校生、實習(xí)生等不屬于《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者。 　　已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員再就業(yè)的，不屬于《勞動法》、《勞動合同法》規(guī)定的勞動者。 　　關(guān)于退休年齡的問題，1978年《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》和《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》對企業(yè)職工退休年齡規(guī)定為“男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲”。1995年原勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》中又明確，用人單位全部職工實行勞動合同制后，職工在用人單位內(nèi)由轉(zhuǎn)制前的原工人崗位轉(zhuǎn)為原干部(技術(shù))崗位或由原干部(技術(shù))崗位轉(zhuǎn)為原工人崗位，其退休年齡和條件，按現(xiàn)崗位國家規(guī)定執(zhí)行。2001年原國家經(jīng)貿(mào)委、人事部、勞動和社會保障部在《關(guān)于深化國有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動、分配制度改革的意見》中規(guī)定，取消企業(yè)行政級別，明確企業(yè)不再套用政府機(jī)關(guān)的行政級別，不再比照國家機(jī)關(guān)公務(wù)員確定管理人員的行政級別。打破“干部”和“工人”的界限，變身份管理為崗位管理，在管理崗位工作的即為管理人員。崗位發(fā)生變動后，其收入和其他待遇要按照新的崗位相應(yīng)調(diào)整。同時，規(guī)定管理人員是指企業(yè)內(nèi)部擔(dān)任各級行政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的人員、各職能管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及各生產(chǎn)經(jīng)營單位中專職從事管理工作的人員。除應(yīng)由出資人管理和應(yīng)由法定程序產(chǎn)生或更換的企業(yè)管理人員外，對所有管理人員都應(yīng)實行公開競爭、擇優(yōu)聘用，也可以面向社會招聘。 　　關(guān)于退休(職)人員年齡的核定，1996年上海市社會保障局在《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》中作了具體規(guī)定： 　　(一)凡男職工年滿60周歲、女職工年滿50周歲(從事管理和技術(shù)崗位工作的年滿55周歲)，并已符合退休(職)條件的(下同)，可按有關(guān)規(guī)定辦理退休、退職手續(xù)。 　　(二)女職工原從事管理和技術(shù)崗位工作，后因合同期滿或其他工作需要又改為從事生產(chǎn)服務(wù)工作崗位的，經(jīng)單位出具有關(guān)證明后，可按其實際從事的崗位核定退休、退職年齡。 　　(三)凡具有高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)任職資格，并將聘任在技術(shù)崗位上的女性高級專家，本人自愿，且能堅持正常工作的，退休年齡可按60周歲核定。 　　(四)少數(shù)職工確因工作需要，能堅持正常工作，征得本人同意，經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，并報各區(qū)、縣社會保險事業(yè)管理中心(以下簡稱區(qū)、縣中心)備案后，也可適當(dāng)延長其退休年齡。延長期限一般為1— 5年。期滿需要繼續(xù)延長的。應(yīng)按規(guī)定重新辦理手續(xù)。 　　(五)高級專家需延長退休年齡的，由單位填寫《高級專家延長離、退休年齡審批表》，區(qū)、縣和主管局提出意見，報主管部、委、辦批準(zhǔn)；無歸口部、委、辦的，經(jīng)區(qū)、縣和主管局批準(zhǔn)，抄送市社會保險管理局備案后，可適當(dāng)延長退休年齡。副教授、副研究員以及相當(dāng)這一級的高級專家(高工、高經(jīng)等)退休年齡可延長至65周歲；教授、研究員以及相當(dāng)這一級的高級專家，可延長至70周歲。 　　(六)從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動和其他有害身體健康工作的職工，無論是現(xiàn)在從事這類工作，或曾從事過這類工作，凡具備下列條件之一，并且男年滿55周歲、女年滿45周歲的人員，可提前辦理退休手續(xù)。 　　1.從事高空和特別繁重體力勞動工作累計滿10年的； 　　2.從事井下、高溫工作累計滿9年的； 　　3.從事其他有害身體健康工作累計滿8年的。 　　(七)因病或非因工致殘，經(jīng)區(qū)、縣勞動鑒定委員會確認(rèn)為完全喪失勞動能力的職工，連續(xù)病假一年以上，男年滿50周歲、女年滿45周歲，工作年限符合規(guī)定條件的，經(jīng)市社會保險管理局批準(zhǔn)后，可提前辦理退休手續(xù)，未滿上述年齡的可辦理退職手續(xù)。 　　(八)個別企業(yè)在按法律程序由人民法院正式宣告破產(chǎn)終結(jié)后，距法定退休年齡不足5年、工作年限滿15年的職工，經(jīng)本人申請，企業(yè)主管部門同意，報市社會保險管理局批準(zhǔn)后，可提前辦理退休手續(xù)。 　　我們認(rèn)為，案件審理中可以參照上述規(guī)定，確定勞動者的退休年齡。 　　因是否屬于管理或技術(shù)崗位而引發(fā)的爭議，不屬于勞動爭議案件的受理范圍。 　　[依據(jù)]《勞動法》第15條、“勞動部辦公廳關(guān)于《勞動法》若干條文的說明”第2、15條，勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》第12、75條、司法解釋三第7— 8條、《關(guān)于審核上海市企業(yè)職工辦理退休退職手續(xù)若干問題的規(guī)定》、《關(guān)于深化國有企業(yè)內(nèi)部人事、勞動、分配制度改革的意見》、《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部的暫行辦法》、《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》。

第四條　[主張存在勞動關(guān)系的要件事實]勞動者主張其與用人單位之間存在勞動合同關(guān)系，一般應(yīng)當(dāng)舉證證明雙方存在以下要件事實： 　　1．用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格，雙方簽訂書面勞動合同； 　　2.勞動者接受用人單位的管理和指揮，從事用人單位安排的勞動，其提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分； 　　3．用人單位依照法律規(guī)定和合同約定向勞動者給付勞動報酬。 　　[說明]勞動關(guān)系從本質(zhì)上看是一種具有人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系性質(zhì)，平等關(guān)系和隸屬關(guān)系特征的社會關(guān)系，其一般具有以下幾個特征： 　　1．用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系的原因和目的只能是為了實現(xiàn)交換。從市場經(jīng)濟(jì)角度理解，勞動關(guān)系是一種基于資本購買特定勞動力形成的交換關(guān)系。勞動者提供勞動，用人單位支付報酬，這是構(gòu)成勞動關(guān)系的基本特征。 　　2．勞動關(guān)系兼具平等性與隸屬性。勞動關(guān)系的主體雙方不管是否用書面形式簽訂合同，在支出勞動力和接受勞動力之前，雙方總是需要進(jìn)行平等協(xié)商，雙方具有平等性。 　　而合同一經(jīng)締結(jié)(包括口頭合同)，勞動者成為用人單位的員工，在身份上、組織上都從屬于用人單位；用人單位成為勞動力的支配者和勞動力的管理者，即雙方形成一種隸屬主體間的以指揮和服從為特征的管理與被管理關(guān)系。勞動者完全被納入用人單位的經(jīng)濟(jì)組織和生產(chǎn)結(jié)構(gòu)之內(nèi)。例如勞動者一方必須向特定雇主提供勞動，出資購買勞動力的雇主在規(guī)定的時間內(nèi)可以對勞動者進(jìn)行排他性使用。因此，勞動關(guān)系就其具體意義來說，是一種人身關(guān)系，即勞動者實際上將其勞動力在一定限度內(nèi)交給了用人單位，這是勞動關(guān)系區(qū)別于其他民事法律關(guān)系的最本質(zhì)的特征。 　　3．勞動報酬的固定性。勞動關(guān)系中的勞動者，其勞動報酬來源于用人單位按月(或定時)支付的勞動報酬，具有相對固定性。 　　4．勞動關(guān)系更強(qiáng)調(diào)主體雙方在勞動過程中的權(quán)利義務(wù)。在勞動關(guān)系中，由于勞動者與用人單位之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要產(chǎn)生在勞動過程中，勞動成果是否得以實現(xiàn)，一般不需要勞動者承擔(dān)風(fēng)險。