吳某某為親友非法牟利案



　　[基本案情]

　　1995年7月至1998年12月，吳某某由原涪陵市委辦公室下派到原涪陵市枳城區(qū)三峽移民辦公室(以下簡稱枳城移民辦)任副主任，兼任原涪陵市三峽移民經(jīng)濟開發(fā)總公司(以下簡稱經(jīng)濟公司)和原涪陵市長江三峽工程移民房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡稱三峽公司)經(jīng)理。經(jīng)濟公司和三峽公司是兩塊牌子一套人馬，系原枳城移民辦主管。吳某某得知原涪陵市黃旗陶器廠(以下簡稱陶器廠)是三峽工程二期淹沒企業(yè)，到2003年可得移民補償款268萬元。1997年9月1日，吳某某代表三峽公司與陶器廠簽訂淹沒企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同，約定轉(zhuǎn)讓金201萬元：陶器廠在銀行的貸款110萬元在當月20日過戶給三峽公司；1997年12月31日前，三峽公司支付給陶器廠91萬元。1997年12月2日，吳某某擅自代表三峽公司，與其弟正在申辦的星晨公司簽訂聯(lián)合購買陶器廠合同，約定三峽公司負責陶器廠的貸款110萬元，星晨公司出資91萬元，移民補償款到位后，三峽公司按55%，星晨公司按45%分配。通過吳某某的協(xié)調(diào)，1997年12月24日，星晨公司在大河信用社貸款70萬元以履行合同，其中30萬元系吳某某以經(jīng)濟公司為星晨公司擔保所貸。1997年12月24日至1998年4月9日，星晨公司付給陶器廠78萬元。陶器廠因需要向三峽公司反租陶器廠廠房6年租金12萬元，這12萬元算作了星晨公司的出資款。1998年1月至4月，三峽公司先后收到原枳城移民辦劃撥給陶器廠的移民補償款268.3萬元。三峽公司又先后支付給星晨公司120.78萬元。星晨公司從貸款70萬元之日起至收到移民補償款止，應付利息25352.80元，吳某某之弟從中獲利402447.2元。

　　[審理結(jié)果]

　　吳某某因犯貪污罪，于2000年5月31日被重慶市涪陵區(qū)人民法院判處有期徒刑二年，緩刑三年。次年2月15日，涪陵區(qū)人民檢察院向涪陵區(qū)人民法院起訴指控吳某某犯為親友非法牟利罪。涪陵區(qū)法院經(jīng)公開開庭審理后認為，吳某某身為移民辦副主任，明知陶器廠的移民補償能夠提前到位，三峽公司購買陶器廠是盈利業(yè)務，而利用職務上的便利，擅自決定三峽公司與其弟正在申辦的星晨公司共同購買，給三峽公司造成重大經(jīng)濟損失，其行為已構(gòu)成為親友非法牟利罪。吳某某在緩刑考驗期內(nèi)，被發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有他罪沒有判決，應當撤銷緩刑，實行數(shù)罪并罰。于同年3月14日，依照《中華人民共和國刑法》第一百六十六條第(一)項、第七十七條第一款、第六十九條的規(guī)定，以(2001)涪刑初字第13l號刑事判決書判決：1.撤銷涪陵區(qū)人民法院(2000)涪刑初字第259號刑事判決中對吳某某宣告緩刑部分。2.吳某某犯為親友非法牟利罪，判處有期徒刑一年，并處罰金5000元，前罪(貪污罪)有期徒刑二年，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，并處罰金5000元。

　　該判決發(fā)生法律效力后，吳某某向涪陵區(qū)人民法院申訴。涪陵區(qū)人民法院復查后于2001年9月1日通知予以駁回。吳某某又向重慶市第三中級人民法院申訴，重慶市第三中級人民法院于2003年12月4日作出決定，指令涪陵區(qū)人民法院對本案進行再審。

　　2004年2月25日，涪陵區(qū)人民法院經(jīng)另行組成合議庭公開審理后，以原審相同理由，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零五條第二款、第二百零六條的規(guī)定，作出(2004)涪刑再初字第1號刑事裁定，維持該院(2001)涪刑初字第131號刑事判決。

　　宣判后，吳某某不服，向重慶市第三中級人民法院提出上訴。吳某某提出：1.移民資金決定權(quán)在重慶市移民局，他也未參加移民辦的任何移民工作，與陶器廠簽約時不可能知道移民款何時到位，故認定他“明知”不是事實。2.認定他利用職務上便利，擅自決定與星晨公司聯(lián)合購買陶器廠，無事實根據(jù)。請求依法改判他不構(gòu)成為親友非法牟利罪。其辯護人提出，即便是吳某某明知該筆業(yè)務盈利，但他公司不能獨立完成這筆業(yè)務，他交由他人做或與人聯(lián)合做這筆業(yè)務也不構(gòu)成本罪；況且，吳某某還不明知是盈利業(yè)務；這筆業(yè)務若移民款按時到位反倒虧本，移民款提前到位是有關(guān)部門違規(guī)操作的結(jié)果；吳某某不是擅自決定與其弟合作購買；認定三峽公司重大損失不是事實；吳某某的行為無社會危害性，不構(gòu)成犯罪。

　　重慶市第三中級人民法院經(jīng)公開開庭審理后認為，吳某某明知陶器廠的移民款可以提前到位，也明知購買陶器廠有利可圖。吳某某所負責的公司有能力通過努力籌集到購買資金，客觀上星晨公司所貸70萬元也是通過吳某某協(xié)調(diào)取得的。三峽公司與星晨公司聯(lián)合購買陶器廠，是吳某某利用職務之便的個人行為，且給三峽公司造成重大經(jīng)濟損失。因此，吳某某的行為符合為親友非法牟利罪的構(gòu)成要件，已構(gòu)成為親友非法牟利罪。吳某某的上訴理由及其辯護人的辯護意見均不能成立。遂依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項之規(guī)定，裁定：駁回上訴，維持涪陵區(qū)人民法院(2004)涪刑再初字第1號刑事裁定和該院(2001)涪刑初字第131號刑事判決。