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深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引
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與“勞動合同糾紛“相關(guān)的法律條文(20)
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九、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議,用人單位要求追究勞動者違約責(zé)任的,應(yīng)作為勞動爭議處理。 用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的,不作勞動爭議處理。
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二十四、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證: (1)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊),繳納各項社會保險費的記錄; (2)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件; (3)勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄; (4)考勤記錄; (5)其他勞動者的證言等。 其中(1)、(3)、(4)項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
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五十、假冒他人名義與用人單位訂立勞動合同的,應(yīng)按冒用人的真實身份確定主體。
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五十二、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立: (1)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格; (2)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動; (3)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
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五十三、外國人、港澳臺人員在中國內(nèi)地就業(yè)應(yīng)辦理相應(yīng)用工手續(xù),其產(chǎn)生的用工關(guān)系應(yīng)按勞動關(guān)系處理。未依法辦理《外國人就業(yè)證》、《臺港澳人員就業(yè)證》等用工手續(xù)的,應(yīng)認(rèn)定有關(guān)勞動合同為無效勞動合同,外國人、港澳臺人員已經(jīng)付出勞動的,由所在單位參照合同約定支付勞動報酬。 外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)、港澳臺地區(qū)企業(yè)未通過涉外就業(yè)服務(wù)單位直接招用中國雇員的,應(yīng)認(rèn)定有關(guān)用工關(guān)系為雇傭關(guān)系。
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五十四、已辦理了就業(yè)證的外國人、臺港澳人員離開就業(yè)證所登記的用人單位,入職新用人單位,若未變更就業(yè)證上的用人單位信息的,則外國人與新用人單位之間的勞動關(guān)系不成立。
00:14
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五十五、勞務(wù)派遣關(guān)系中,用工單位違反法定義務(wù),造成勞動者損害的,由用工單位承擔(dān)賠償責(zé)任,勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶責(zé)任。
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五十六、用人單位與其招用的已達(dá)到法定退休年齡的人員發(fā)生用工爭議,應(yīng)當(dāng)按照勞務(wù)關(guān)系處理。
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五十七、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位因用工關(guān)系產(chǎn)生爭議,應(yīng)當(dāng)將該單位或出資人列為當(dāng)事人,按照《勞動合同法》第九十三條的規(guī)定支付相關(guān)費用,即勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金和損害賠償責(zé)任,但不包括未簽訂書面勞動合同的二倍工資差額。
00:22
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六十四、用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的,用人單位應(yīng)自用工之日起滿一個月的次日起支付二倍工資至雙方簽訂書面勞動合同前一日時止。 勞動者拒絕與用人單位簽訂書面勞動合同,用人單位未按照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的,勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的,應(yīng)予支持。 勞動合同期滿,勞動者繼續(xù)在用人單位工作的,用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的,參照前兩款的規(guī)定處理。
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六十六、用人單位未按照法定期限與勞動者簽訂書面勞動合同,即使后來雙方簽訂了勞動合同,勞動者要求用人單位支付二倍工資至簽訂之日的,應(yīng)予支持。但雙方將勞動合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)或者雙方約定的勞動合同期間包含了已經(jīng)履行的事實勞動關(guān)系期間的,應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動合同,勞動者要求用人單位支付二倍工資的,不予支持。
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七十三、《勞動合同法》第四條第二款規(guī)定的“平等協(xié)商確定”主要是指程序上的要求,如果平等協(xié)商無法達(dá)成一致,最后決定權(quán)在用人單位。如該規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定,給勞動者造成損害的,勞動者可依據(jù)《勞動合同法》第八十條尋求救濟。
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七十四、勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同,用人單位不得以特別約定排除或限制勞動者的解除權(quán)。但由于勞動者未提前三十日通知解除勞動合同而給用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
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七十七、在固定期限勞動合同履行過程中,符合簽訂無固定期限勞動合同條件的勞動者要求在固定期限勞動合同期滿后與用人單位續(xù)簽無固定期限勞動合同的,應(yīng)在固定期限勞動合同期滿終止前提出。
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八十五、用人單位在勞動合同期限內(nèi)通過“末位淘汰”或者“競爭上崗”等形式單方解除與勞動者的勞動合同的,屬違法解除行為。
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八十九、勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律,用人單位可以依據(jù)《勞動法》第二十五條的規(guī)定解除勞動合同。
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一百、用人單位實行每周工作六天,每周工作時間不超過40小時的,應(yīng)予準(zhǔn)許。該工作制度屬于標(biāo)準(zhǔn)工時制。
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一百〇六、用人單位與勞動者約定競業(yè)限制的,應(yīng)當(dāng)在競業(yè)限制期限內(nèi)依法給予勞動者經(jīng)濟補償。用人單位未按約定支付經(jīng)濟補償?shù)?,勞動者自用人單位違反約定之日起三十日內(nèi)可要求用人單位一次性支付尚未支付的經(jīng)濟補償,并繼續(xù)履行競業(yè)限制協(xié)議;勞動者未在三十日內(nèi)要求一次性支付的,可通知用人單位解除競業(yè)限制協(xié)議或支付已履行競業(yè)限制義務(wù)期間的經(jīng)濟補償。 勞動者在職期間違反競業(yè)限制義務(wù),用人單位依據(jù)雙方約定要求勞動者支付違約金的,應(yīng)予支持。 當(dāng)事人主張雙方約定的違約金過高請求調(diào)整的,人民法院可依法予以調(diào)整。
00:47
19
一百〇八、雙方約定勞動者在職期間的工資中包含競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)?,該約定無效。用人單位在勞動者離職后的競業(yè)限制期內(nèi)仍負(fù)有支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)牧x務(wù)。
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一百〇九、《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第三條所規(guī)定的“連續(xù)工作滿12個月以上”,既包括勞動者在本單位連續(xù)工作滿12個月以上的情形,也包括勞動者在不同用人單位連續(xù)工作滿12個月以上的情形;但勞動者在進(jìn)入新用人單位時存在工作間斷的除外。 按照上款規(guī)定,勞動者連續(xù)工作滿12個月后,其當(dāng)年度的年休假天數(shù)應(yīng)按照連續(xù)工作滿12個月后的剩余日歷天數(shù)折算確定。
00:33
全書內(nèi)容(28)
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1
一、政府有關(guān)部門主導(dǎo)的國有企業(yè)改制,因企業(yè)職工下崗、整體拖欠職工工資引發(fā)的糾紛,應(yīng)由政府有關(guān)部門按照企業(yè)改制的政策規(guī)定統(tǒng)籌解決,人民法院不予受理。
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二、勞動者與用人單位因住房公積金發(fā)生的爭議,不作勞動爭議處理。
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九、勞動者違反保守商業(yè)秘密或競業(yè)限制協(xié)議,用人單位要求追究勞動者違約責(zé)任的,應(yīng)作為勞動爭議處理。 用人單位以勞動者泄露商業(yè)秘密要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的,不作勞動爭議處理。
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二十、因招用尚未與原用人單位解除勞動合同的勞動者致原用人單位對勞動者、現(xiàn)用人單位提起訴訟的,應(yīng)根據(jù)原用人單位的請求確定被告。原用人單位只請求解決與解除勞動合同有關(guān)問題的,可只以勞動者為被告;原用人單位向勞動者和現(xiàn)用人單位提出經(jīng)濟損失索賠請求的,應(yīng)以勞動者和現(xiàn)用人單位為共同被告。
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二十一、勞動者主張與用人單位存在勞動關(guān)系或者主張勞動法上的有關(guān)權(quán)利,用人單位否認(rèn)雙方之間存在勞動關(guān)系并主張勞動者是由不具備用工主體資格的承包人、掛靠人或營業(yè)執(zhí)照借用人聘用的,應(yīng)當(dāng)將承包人、掛靠人或營業(yè)執(zhí)照借用人追為當(dāng)事人參加訴訟。
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二十三、勞動爭議中,當(dāng)事人對是否存在勞動關(guān)系發(fā)生爭議時,舉證責(zé)任如下分配: (1)主張勞動關(guān)系成立的一方應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的勞動合同或就工資領(lǐng)取、社會保險、福利待遇及工作管理提供相關(guān)證據(jù)材料。 (2)勞動者已舉證證明在用人單位勞動,但用人單位主張不存在勞動關(guān)系的,用人單位應(yīng)當(dāng)提交反證。
00:26
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二十四、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同,認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時可參考下列憑證: ?。?)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊),繳納各項社會保險費的記錄; ?。?)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件; (3)勞動者填寫的用人單位招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄; ?。?)考勤記錄; ?。?)其他勞動者的證言等。 其中(1)、(3)、(4)項的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。
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二十五、當(dāng)事人因工資支付發(fā)生爭議的,舉證責(zé)任如下分配: ?。?)用人單位應(yīng)就勞動者已領(lǐng)取工資的情況進(jìn)行舉證。 ?。?)用人單位延期支付工資,勞動者主張用人單位系無故拖欠工資的,用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進(jìn)行舉證。 ?。?)勞動者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同約定或已實際領(lǐng)取的工資數(shù)額的,勞動者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證。 ?。?)因用人單位減少勞動報酬發(fā)生爭議,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。 (5)勞動者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的,對貨款收回的舉證責(zé)任由勞動者負(fù)擔(dān)。 ?。?)勞動者主張加班工資,用人單位否認(rèn)有加班的,勞動者應(yīng)就其存在加班事實或用人單位掌握加班事實存在證據(jù)承擔(dān)舉證責(zé)任;勞動者已舉證證明其存在加班事實或用人單位掌握加班事實存在證據(jù)的,用人單位應(yīng)就勞動者申請勞動仲裁之日前兩年內(nèi)的工作時間承擔(dān)舉證責(zé)任; 用人單位考勤記錄雖無勞動者簽名,但有其他證據(jù)(如經(jīng)勞動者確認(rèn)的工資支付憑證等)相佐證的,可作為認(rèn)定勞動者工作時間的證據(jù)。 (7)勞動者主張用人單位拖欠勞動報酬的,用人單位應(yīng)對勞動者申請勞動仲裁之日前兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任,但勞動者有證據(jù)證明其在申請勞動仲裁前已向用人單位主張過權(quán)利的,用人單位應(yīng)對勞動者首次主張權(quán)利之日前兩年內(nèi)的工資支付情況承擔(dān)舉證責(zé)任。 上款所稱的工資支付情況應(yīng)包括《深圳市員工工資支付條例》第十五條第二款所規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。
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二十六、當(dāng)事人因勞動合同的訂立與解除發(fā)生爭議的,舉證責(zé)任如下分配: ?。?)當(dāng)事人主張訂立無固定期限勞動合同的,應(yīng)就訂立無固定期限勞動合同條件成立舉證; (2)當(dāng)事人主張存在解除勞動合同或存在解除事實勞動關(guān)系事實的,應(yīng)就此主張舉證; ?。?)用人單位解除勞動關(guān)系的,應(yīng)就其解除原因舉證; ?。?)用人單位主張勞動者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的,應(yīng)就勞動者存在嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律或企業(yè)規(guī)章制度的事實以及企業(yè)規(guī)章制度經(jīng)過民主程序制定并已向勞動者公示的事實舉證。
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二十七、當(dāng)事人在勞動爭議仲裁階段向仲裁庭提交過的證據(jù)材料仍然應(yīng)當(dāng)按舉證責(zé)任在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交。
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